Помогаю своему лучшему другу и однокласснику в безуспешной (пока) борьбе со Сбербанком России. Ситуация, увы, нередкая: мошенники сняли через банкомат деньги с карты, видимо, использовав при этом, заранее считанные данные со специального сканера.
Сбер- и другим банкам всё это сходит с рук: судебная практика отрицательная. При этом мотивировки используются банальные и к делу особого отношения не имеющие. Основная сентенция – банк не вправе был отказать в операции при правильно введённом ПИН-коде. Хотя оспаривается-то совсем другое – отсутствие хоть какой-то реакции со стороны банка в защите прав потребителя при незамедлительном уведомлении о неправильном списании.
Я подготовил кассационную жалобу, которую предлагаю для обсуждения. Буду признателен, если выскажите критику или советы.
И ещё: обыскал всё что мог, но так и не смог найти правовую позицию КС РФ, в которой говорится о нарушении права стороны в случаях, когда в апелляционных (кассационных) определениях нет правовой (юридической) оценки доводов, изложенных в апелляционных/кассационных жалобах. Хотя отлично помню, что когда-то использовал её в своих документах.
Буду признателен за подсказку.
Примечание: персональные данные не скрыты с разрешения истца.
| 1. | Кассационная жалоба (ДЛЯ ОБСУЖДЕНИЯ) | 217.9 KB | 19 | |||
| 2. | Решение суда | 680.9 KB | 12 | |||
| 3. | Апелляционное определение | 1.1 MB | 13 |


Уважаемый Сергей Леонидович, Ваша кассационная жалоба, на мой взгляд, очень даже основательна и обоснованна, и имеет хорошие шансы на успех.
Отказ в исследовании доказательств (видеозаписи банкомата) об истребовании которого ходатайствовал истец — серьёзное нарушение принципа равноправия и состязательности сторон, и основание для отмены состоявшихся судебных актов.
Однако, я бы в подобной ситуации (правда в суде 1 инстанции), просил бы не просто об истребовании доказательства (видеозаписи банкомата), а о проведении экспертизы этой видеозаписи, дабы в случае уклонения банка от представления этого доказательства для проведения экспертизы, суд обязан был применить последствия, предусмотренные ч. 3 ст. 79 ГПК РФ.
Отказ в исследовании доказательств (видеозаписи банкомата) об истребовании которого ходатайствовал истец — серьёзное нарушение принципа равноправия и состязательности сторон, и основание для отмены состоявшихся судебных актов. Иван Николаевич, а что она дает, эта видеозапись. То, что не Довгань снимал, а иное лицо? Так это по существу и не оспаривается никем.
Некое лицо ввело в банкомат корректную карту и ввело корректный код, какие основания у банка не выплачивать деньги.
Вот как пишет Сергей Леонидович:
мошенники сняли через банкомат деньги с карты, видимо, использовав при этом, заранее считанные данные со специального сканера. Поэтому согласен с Григорием Яковлевичем, что
Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
Доказательств обратного не представлено.
И Сергей Леонидович: «Между тем, я и не оспаривал то, что у банка не было оснований для выдачи денежных средств...».
Мое мнение вы вышли в суд не с тем предметом.
Соглашусь с тем, что визуальная идентификация (тем более постфактум) совершившего операцию с банковской картой, в этом деле не имеет определяющего значения, но по крайней мере, исследованием видеозаписи, можно было попробовать опровергнуть довод банка о том, что снятие наличных со счета истца, было совершено с использованием именно оригинала банковской карты, а не её нелегальной копии.
Мое мнение, что в данном деле более или менее «проходным» предметом, прошу прощения за сленг, явилось бы требование о признании условия договора на котором суд постановил свое решение, нарушающим права собственности клиента банка, на денежные средства, в той части, в какой банк освобождается от ответственности. Предметом доказывания в этом случае будет факт того, что карта клиента не покидала бумажник своего владельца, средством доказывания — материалы уголовного дела.
Конечно я понимаю всю проблематику описанного выше, но иного в голову не приходит.