Что можно и чего нельзя делать в судебном заседании по гражданскому делу? Как добиться того, чтобы суд рассмотрел заявление или ходатайство?
Как обращаться к судье? В этой колонке поделюсь несколькими советами, которые, надеюсь, помогут непрофессиональному участнику понять, что его ждет и как вести себя в судебном заседании по гражданскому делу.
Прежде всего, отмечу, что при разрешении конкретного спора суд принимает решение на основе законов, нормативных актов, регулирующих соответствующие отношения. Например, в споре по поводу выселения лица из квартиры применяется Жилищный кодекс РФ в споре о том, кто виновен в аварии, – ПДД, при споре о праве собственности на объект недвижимости – ГК РФ и другие законы. Кроме законов, регулирующих непосредственно спорные отношения, суды в своей деятельности руководствуются процессуальным законодательством, то есть применяют те процессуальные законы, которые регулируют правила рассмотрения соответствующих споров в соответствии с видом судопроизводства (ч. 2 ст. 118 Конституции РФ).
Для рассмотрения гражданских дел таким процессуальным законом является ГПК РФ. Поэтому изучить основные положения этого кодекса и периодически обращаться к нему будет нелишним.
Перейдем теперь к практическим рекомендациям.
Совет № 1. Ведите аудиозапись судебного заседания
Всем лицам, участвующим в деле, и гражданам, присутствующим в открытом судебном заседании, предоставлено право в письменной форме, а также с помощью средств аудиозаписи фиксировать ход судебного разбирательства. Фотосъемка, видеозапись и трансляция судебного заседания по радио и телевидению допускаются с
По этой причине участвующему в деле лицу (истцу, ответчику, третьему лицу) можно производить аудиозапись, не спрашивая об этом разрешения у суда в открытом судебном заседании (бывают и закрытые, об этом суд должен объявить в начале заседания). Данный вид записи хода судебного заседания не является обязательным для судебного разбирательства, однако демонстративно лежащий на столе одного из участвующих в деле лиц диктофон «дисциплинирует» всех участников процесса.
Для убедительности можно в начале судебного заседания заявить об аудиофиксации судебного заседания. Но главное назначение такой записи – дальнейшая помощь для подготовки к следующему судебному заседанию в том случае, если текущее будет отложено. А если придется приносить замечания на протокол судебного заседания, можно будет сверить его с аудиозаписью (ст. 231 ГПК РФ).
Совет № 2. Встать, Суд идет! Соблюдайте порядок в судебном заседании
Непосредственно порядку в судебном заседании, той процедуре, что описывает, как должны вести себя участники судебного заседания, посвящена ст. 158 ГПК РФ, которая так и называется: «Порядок в судебном заседании».
Не буду останавливаться подробно, поскольку из содержания самой статьи правила поведения в зале судебного заседания будут понятны и неподготовленному читателю, а заострю внимание лишь на некоторых правилах, которые могут иметь серьезные последствия для участников процесса.
Во-первых, свидетель несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний (ст. 307 — 308 УК РФ), о чем перед допросом у свидетеля должна быть отобрана подписка. Но при этом свидетель вправе отказаться от дачи показаний по ст. 51 Конституции РФ («Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом»). Истец и ответчик о такой ответственности не предупреждаются, поскольку предполагается, что давать объяснения – это право истца или ответчика, а не обязанность, и это их позиция по делу (что можно трактовать как невозможность привлечения к уголовной ответственности за это).
Во-вторых, уголовным законом предусмотрена ответственность в том случае, если участник дела (в том числе истец или ответчик) фальсифицировал доказательства (ст. 303 УК РФ).
Закон также предусматривает основания для привлечения к уголовной ответственности за неуважение к суду. Неуважением к суду признаются действия, выразившиеся в оскорблении участников судебного разбирательства (ч.1 ст. 297 УК РФ), или такие же действия в отношении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия (ч.2 ст. 297 УК РФ).
Совет № 3. Заявляйте отводы правильно
Расхожим является мнение о том, что если лицу, участвующему в деле, не нравится судья, председательствующий в судебном заседании, то такому судье можно заявить отвод и судья будет заменен. Это не так. ГПК РФ содержит исчерпывающий перечень оснований для отвода судьи. Таковыми признаются следующие обстоятельства (ст. 16 ГПК РФ):
· при предыдущем рассмотрении данного дела судья участвовал в нем в качестве прокурора, секретаря судебного заседания, представителя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика;
· судья является родственником или свойственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, либо их представителей;
· судья лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнение в его объективности и беспристрастности.
Однако заявление об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, рассматривает тот же судья, отвод которому заявлен. На практике это приводит к тому, и это подтвердит любой практикующий юрист, что заявления об отводе практически никогда не удовлетворяются судьями. Вместе с тем, если участник уверен, что основания для отвода судьи или иного участника процесса имеются, заявлять об отводе следует.
Отказ в отводе судьи обжалованию не подлежит, однако свое несогласие с решением судьи об отказе в отводе можно изложить в апелляционной жалобе на окончательный судебный акт по делу. Жалобу на действия судьи можно также направить на имя председателя суда, который должен ее рассмотреть (ст. 22 Федерального закона от 14 марта 2002 г. № 30-ФЗ "Об органах судейского сообщества в Российской Федерации".
По аналогичным основаниям и в таком же порядке, как и отвод судье, отводятся прокурор, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист и переводчик.
Заявление об отводе следует составлять письменно. А если об основаниях для отвода стало известно в ходе судебного заседания, заявлять об отводе следует устно и немедленно после того, как выявились такие основания. В случае, если дело будет разрешено без рассмотрения вопроса об отводе лица, которое подлежало отводу, или же судьи, без выяснения вопроса об основаниях и необходимости отвода, решение суда с большой вероятностью будет незаконным.
В тех же случаях, когда, по мнению лица, участвующего в деле, суд нарушает права участника, но основания для отвода судьи не усматриваются, можно заявить о возражениях на действия председательствующего. Если такие действия председательствующего в судебном заседании судьи происходят непосредственно в ходе рассмотрения дела, возражения заявляются устно. Возражения в таком случае заносятся в протокол судебного заседания (ч.2 ст. 156 ГПК РФ).
Совет № 4. Следите за протоколом судебного заседания
Протокол судебного заседания – важный процессуальный документ, отражающий ход судебного процесса и самые важные его моменты. Его содержание и правила составления регламентированы ст. 229-230 ГПК РФ.
Следует знать, что протокол обязательно ведется в судебном заседании и в предварительном судебном заседании (ст. 228 ГПК РФ). Но на стадии подготовки к делу, а это обычно обозначается как беседа, протокол судебного заседания суд может не вести. По этой причине свидетели в стадии подготовки не допрашиваются, и свои навыки красноречия показывать суду в этой стадии не следует, поскольку отражено в деле это не будет.
Лучше свою позицию в беседе с судьей изложить устно и коротко, а в судебном заседании, в том числе в предварительном, – полно и медленно, замечая, успевает ли секретарь судебного заседания записывать в протокол за говорящим. Объяснения можно также составить в письменном виде и попросить приобщить их к материалам дела. О том, какое заседание проводится непосредственно в данный момент, судья должен объявить перед началом заседания.
Если же судья этого не сделал, то для того, чтобы результат заседания не стал для его участников сюрпризом, следует просить суд разъяснить, какой именно вид заседания проводится.
Как правило, протокол не содержит дословного содержания судебного заседания. Вместе с тем, у лица, участвующего в деле, есть право в течение пяти дней с даты его составления (а составлен он должен быть не позднее трех дней с даты судебного заседания) ознакомиться с протоколом и принести на него возражения относительно его неполноты и/или неточности (ч. 3 ст. 230, ст. 231 ГПК РФ). Следует знать, что во всех случаях, когда для совершения какого-либо действия согласно ГПК РФ срок установлен в днях, срок этот исчисляется в календарных днях.
Таким образом, если суд оформил и подписал протокол в пятницу, срок для принесения замечаний на него начинает исчисляться в календарных днях, начиная с субботы, и оканчивается он через пять дней, то есть в среду следующей недели включительно. Есть лишь одно исключение, касающееся выходных, – в случае, если последний день процессуального срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается следующий за ним рабочий день (ч.2 ст. 108 ГПК РФ).
Для того чтобы иметь возможность ознакомиться с протоколом, необходимо сразу после окончания судебного заседания выяснить дату, когда протокол будет изготовлен. Далее о его готовности можно узнавать у секретаря судебного заседания, помощника судьи или непосредственно у судьи.
В том же случае, если протокол по каким-либо причинам в установленные сроки (три дня от даты заседания) изготовлен не был, следует написать заявление на имя судьи, указав о том, что на дату обращения протокол по-прежнему не готов. Заявление нужно подать в канцелярию суда в двух экземплярах, таким образом, чтобы на руках оставался один экземпляр с отметкой о регистрации. Такое заявление в дальнейшем поможет объяснить уважительность причины принесения замечаний на протокол, если сроки для этого формально будут пропущены.
Непосредственно ознакомиться с протоколом можно путем его изучения в самом деле, можно просить изготовить и выдать на руки его копию, заверенную судом. Можно ограничиться его фотокопированием. Безусловно, всегда лучше иметь на руках удостоверенную судом копию протокола судебного заседания.
Для сличения полноты и правильности протокола и поможет аудиозапись судебного заседания на личном диктофоне или телефоне. Конечно, следует позаботиться о качестве аудиозаписи, независимо от того, записан ход судебного заседания на диктофон или на телефон. В том случае, если содержание протокола расходится с фактическим ходом судебного заседания, зафиксированным на аудионосителе, или в случае неполноты протокола, свои замечания на протокол, направляемые на имя судьи через канцелярию, можно снабдить компакт-диском с записью судебного заседания, которая производилась на диктофон. В заявлении следует указать наличие компакт-диска в качестве приложения. По правде говоря, судьи не любят приобщать такие доказательства к материалам дела, однако, несмотря на это, сам факт такой попытки может сыграть решающую роль при возникновении спора о содержании протокола.
Следует учесть, что судьи вышестоящей инстанции будут делать выводы о том, как проходило судебное заседание, что обсуждалось и какие заявления делались, изучая, в том числе протокол и замечания на него, если они принесены.
На практике с принесением возражений на протокол существуют некоторые сложности, пути разрешения которых стоит здесь рассмотреть.
Как указано выше, протокол судебного заседания должен быть составлен и подписан судом в течение трех дней после судебного заседания (ч.3 ст. 230 ГПК РФ). Нередко срок этот судом не соблюдается в силу его загруженности. Как часто бывает, протокол может быть составлен через пять, 10 дней или даже месяц после даты судебного заседания, а в самом протоколе может быть указано, что составлен он в день судебного заседания.
Получая на руки протокол, например, через месяц, заинтересованное лицо, таким образом, утрачивает возможность принести на него возражения, ввиду формального пропуска срока.
В таких случаях нужно, во-первых, каждый свой визит в суд для целей ознакомления с протоколом, когда протокол оказался не готов, фиксировать письменными обращениями в адрес судьи. Как обращаться с таким заявлением я указывал выше. Во-вторых, принося замечания на протокол, обязательно снабдить их ходатайством о восстановлении сроков для принесения таких замечаний, объясняя уважительность пропуска установленного срока для их принесения.
При отсутствии такой просьбы о восстановлении срока судья, не рассматривая возражения, возвращает их заявителю, не оставляя в деле.
Судья, рассмотрев замечания на протокол, либо их удостоверит и оставит в деле, либо отклонит при несогласии с ними. В последнем случае он вынесет мотивированное определение об их полном или частичном отклонении. Замечания приобщаются к делу во всяком случае (ч.1 ст. 232 ГПК РФ).
Замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи (ч.2 ст. 232 ГПК РФ).
Совет № 5. Заявления и ходатайства оформляйте письменно
Заявления – обращение к суду с просьбой что-либо сделать.
Ходатайство (ударение на второй слог) – также обращение к суду с просьбой что-либо сделать, но негласно между ними есть различия. Заявленное ходатайство подразумевает, что суд, рассмотрев его, должен принять одно из решений: удовлетворить ходатайство или нет. Заявления, как правило, такого реагирования суда не требуют, и служат для целей отражения каких-либо фактов или требования от суда или лиц, участвующих в деле, совершения действий, разрешения на которые не требуется.
Например, перед началом судебного заседания можно сделать заявление о том, что участник намерен вести аудиозапись судебного заседания (как мы помним, разрешения судьи на такое действие не требуется, если проходит открытое судебное заседание).
Рассмотрим ситуацию с ходатайством о приобщении доказательства к материалам дела.
Проще всего представить доказательства в суд в том случае, когда они приложены к исковому заявлению. В таком случае суд не рассматривает вопрос о приобщении доказательств к материалам дела, а принимает их вместе с иском. В тех же случаях, когда доказательства приобщаются к материалам дела (именно так мы называем процесс попадания того или иного доказательства в дело) уже после возбуждения дела, это делается с позволения судьи и с учетом мнения других лиц, участвующих в деле, и только в судебном заседании.
Для того чтобы приобщить какое-либо доказательство в дело, например, письменное доказательство в судебном заседании, нужно заявить соответствующее ходатайство. Выглядит это, примерно, так: «Уважаемый суд, прошу приобщить к материалам дела письменное доказательство, доказывающее вот это и вот это…». Судья, рассмотрев представленное письменное доказательство, ходатайство либо удовлетворяет и приобщает доказательство к делу, либо ходатайство отклоняет и возвращает доказательство заявителю ходатайства.
Здесь есть одна хитрость. В том случае, если ходатайство о приобщении доказательства заявлено устно и судья, отклонив его, вернет письменный документ заявителю, никто из вышестоящего суда в случае дальнейшей проверки дела может и не узнать о том, что такой документ просили приобщить к делу. Но вот если ходатайство оформлено письменно и к нему приложено доказательство, о приобщении которого просит заявитель, в таком случае, отклоняя ходатайство о приобщении и даже вернув письменное доказательство, судья должен приобщить письменное ходатайство в дело. И на приобщении письменного ходатайства (даже отклоненного) следует настоять. У вышестоящего суда будет возможность увидеть, что лицо соответствующее доказательство просило приобщить.


Максим Сергеевич, я бы дал только один совет:
«Никогда, ни при каких обстоятельствах не ходите в суд без представителя, адвокат, юриста. Не слушайте советы глупых людей вроде „Это ж только предварительное, подготовка“, „Да там ничего сложного, и так все ясно...“ и т.п.
Уважаемый Андрей Владимирович, этот совет наверное, надо было тоже включить))
И добавлю. Я хотел, чтобы из публикации было понятно
не ходите в суд без представителя, адвокат, юриста
Уважаемый Андрей Владимирович, пожалуй это самый ценный совет! Безусловно польза от статьи Максима Сергеевича есть, но для ПОЛНОЦЕННОГО участия обывателя в судебном разбирательстве, на мой взгляд, необходим только данный Вами совет!
Уважаемый Андрей Владимирович, конечно вы правы, но, к великому сожалению, хороший профессиональный юрист или адвокат не по карману большинству населения России.
↓ Читать полностью ↓
Чем идти к вчерашним студентам или сомнительным юристам, лучше идти в суд самому.
Поэтому статья очень грамотного профессионального адвоката Астапова Максима Сергеевича как раз и призвана помочь большей части населения России.
Я ходил в суд без адвоката/юриста только 1 раз, когда жена выступала ответчиком.
Против жены судилась инвалидка 1 группы, которая судилась со всеми подряд по всем возможным основаниям.
На жену она подала в суд по основанию возвращения суммы задатка на приобретение квартиры из-за расторжения договора, т.е. квартиру истица в установленный договором купля-продажи срок (1 месяц со дня передачи задатка) не купила из-за того, что не смогла за 1 месяц собрать достаточное количество денег.
Жена известила истицу что так как вы не купили квартиру вовремя я продам ее другим людям, у которых есть деньги. Квартиру продала.
Причем, по договору в случае, если бы инвалидка смогла купить квартиру в течение 1 месяца, но жена ей не продала, то жена должна была бы ей отдать сумму задатка в двойном размере.
Месячный срок в договоре инвалидка пропустила, но наняла юриста или адвоката чтобы вернуть задаток, да еще в двойном размере.
Оснований никаких не было, но адвокат/юрист инвалидки давил на то, что истец — инвалид 1 группы, пенсионерка, пенсия маленькая, на лекарства не хватает (а на сутяжество у нее денег хватает, по 10 судов в год у бабки) ...
Жена не стала протестовать и мне сказала не вмешиваться (я в принципе и не имел никаких прав на голос, так как не был представителем ответчицы).
Инвалидка хотела чтобы сумму задатка вернули в 2-ном размере, как прописано в договоре при неисполнении условий договора.
Но инвалидка сама нарушила условия договора, так как не купила квартиру в течение месяца (ПРОПИСАНО В ДОГОВОРЕ).
Жена не хотела с ней связываться, так как тетка очень скандальная, может к бабкам пойти порчу навести (можете смеяться конечно, но женщины верят в это).
Мировой судья назначил отдать сумму задатка, но не в 2-ом размере.
Дело проиграли, но там свои отношения между родителями жены и инвалидки, из-за которых не стали связываться.
Это было 5,5 лет назад.
Задаток отдали + деньги за госпошлину.
Хорошо хоть суд отказал выплатить деньги за услуги представителя истицы.
хороший профессиональный юрист или адвокат не по карману большинству населения России
Сергей Вячеславович, а так во всем мире: и в Европе, и в США, и в Китае. И это естественно и это правильно.
Нет денег на юриста — не судись, решай дело миром. Цинично? Может быть, но такова жизнь.
Уважаемый Андрей Владимирович, сколько вы берете за устную консультацию, составление иска, предварительную подготовку к делу, подготовку к судебному заседанию и выступление в суде по такому делу, как я описал выше?
↓ Читать полностью ↓
Давайте посчитаем выгодно жене было бы обратиться к вам или нет по деньгам.
В Воронеже за устную консультацию от 1500 руб. официальные расценки, установленные Воронежской областной коллегией адвокатов.
Но ведь чтобы раскрутить даже маленькое дело, о котором я описал нужно составить иск — от 4500 руб., заплатить адвокату за предварительную досудебную работу — от 7000 руб., за подготовку к суду — от 7000 руб., да еще за выступление в суде — от 7000 руб.
Если бы он помог выиграть дело, то 25 процентов от суммы иска будь добр отдай на гонорар.
Итого: 1500 + 4500 + 3Х7000 + 10 000 = 37 000 руб., и то это минимальная сумма, которую нечетный на руку представитель может раздуть до какой угодно суммы.
Итого: при проигрыше жена отдала: сумма задатка 40 000 руб. + госпошлина истицы около 2000 руб. = 42 000 руб.
На услуги адвоката бы при представителе отдали при победе минимум 37 000 руб.
Немного бы выиграли.
В случае нечетного на руку адвоката не вложились бы в цену иска — 40 000 руб. при победе.
При поражении в суде: 27 000 руб. (это минимум, а может быть в 2 раза больше) отдай адвокату + 42 000 руб. отдай истице.
У адвоката щеки не треснут?
Ведь сколько угодно среди адвокатов проходимцев (я не имею ввиду вас), которые сознательно затягивают процесс, чтобы срубить побольше бабла.
Можете добавлять в черный список, но я никогда при такой смешной цене иска не обращусь к адвокату.
Где моя выгода?
Вывод: к адвокату выгодно для клиента обращаться только по уголовным делам, а по остальным (арбитраж, гражданские, административные) при цене иска более 60 000 руб. (это примерные суммы, которые для разных регионов могут варьироваться) для регионов РФ или более 100 000 руб. для СПб и Москвы с областями, чтобы хотя бы не уйти в минус.
И то я имею ввиду если дела легкие, как я описал выше в комменте.
P.S.
Забыл, что 5,5 лет назад цены были другие — ну на 20-30 процентов меньше.
Всё равно я зарабатывал очень мало, что даже 25 000 руб. для меня были большущие деньги.
Набирал опыт и работал за 10 000 руб. в экспертной организации.
Вывод: к адвокату выгодно для клиента обращаться только по уголовным делам, а по остальным (арбитраж, гражданские, административные) при цене иска более 60 000 руб
Именно так, Сергей Вячеславович, о чем тут спорить?
Уважаемый Андрей Владимирович, вы так и не привели сколько бы вы взяли с моей жены по минимуму, обратись она к вам.
Хотел проанализировать какая хотя бы примерная стоимость адвокатских услуг в разных регионах.
Я понимаю что вы можете меня послать искать сайт Ярославской областной коллегии адвокатов, где наверняка есть инфо по интересующему меня вопросу, но зачем мне тратить зря время...
P.S.
Согласитесь, что только достаточно обеспеченный гражданин способен потратить минимум 60 000 руб. за 1-2 месяца на средней руки адвоката?
Средняя з/п рабочего — 25 000 руб. в месяц.
Уважаемый Сергей Вячеславович, а заплатить хотя бы за консультацию 1 т.р. разве сложно? Ведь квартиры профукивают, начитавшись интернета. Безумие и отвага.
Уважаемая Светлана Леонидовна, в то время я был далек от понимания что можно лично общаться с юристами и адвокатами.
Работал на дядю, который даже в трудовую не внес запись, а трудовую продержал, создавая видимость трудовых отношений.
Я был мальчиком на побегушках у директора экспертной фирмы, но нужны были знания.
Потом, когда стал работать на себя понял что юрист или адвокат — это мой потенциальный хлеб, так как от него могут прийти клиенты на экспертизы.
Уважаемый Максим Сергеевич, Ваша публикация очень познавательна и полезна!
Андрей Владимирович, для населения конечно должна быть бесплатная юридическая помощь, а вот для разных ООО, которые непонятно для чего зарегистрированы и которые всем должны из-за того, что у них беспорядок в делах, благотворительности быть не должно. Зачем раз за разом гальванизировать экономический труп?