Содержание
- Введение
- Предъявление претензии
- Знакомство с представителем
- Требования
- Судебное заседание
- Подготовка отзыва
- Взыскание судебных расходов
Введение
На рынке юридических услуг существуют несколько категорий юристов. Первая категория представляет интересы и защищает права доверителей, вторая – зарабатывает деньги на доверителях, третья категория – мошенники. При этом часть юристов отнесенных к третьей категории юристов-мошенников очень часто мнят себя еще и профессионалами, и искренне убеждены в том, что они несут бремя просвещения нашего общества!
И вот, пока первая категория юристов работает — вторая и третья категории «зарабатывают»! При этом эти люди еще и поучают своих доверителей, как можно на судебных спорах подправить свое финансовое положение!
Зачем нужен адвокат № 1
Адвокат (юрист) поможет вам в короткий срок сориентироваться в возникшей проблеме, и избежать специалистов-прилипал, со своими «дружескими» советами по зарабатыванию! Цель юристов второй и третьей группы заработать деньги, но не помочь вам!
На протяжении долго периода времени, моим доверителем является телерадиокомпания - филиал крупного медиа-холдинга. Холдинг занимает лидирующее положение на рынке национального вещания, и является одним из ведущих производителей телерадиопрограмм.
В состав холдинга входят: федеральные телеканалы; более 80 региональных телерадиокомпаний, вещающих во всех субъектах Российской Федерации; международный телеканал на русском языке, выходящий за рубежом; пять радиостанций; государственный Интернет-канал, который объединяет десятки Интернет-ресурсов.
Примечание: указанная информация необходима для понимания финансового положения моего доверителя.
Каждый адвокат (юрист) еще на этапе консультации доверителя анализирует целесообразность подачи искового заявления и перспективность дела. И если ответчик, как в нашем случае является крупной организацией, то и взыскать с него денежные средства, инициировав иск о защите деловой репутации можно в более крупном размере. А также и процесс исполнения решения суда (получение присужденного) пройдет в короткий срок, и что немаловажно, отсутствует риск неисполнения решения суда.
Предположу, что именно указанные обстоятельства и «рекомендации» представителей истца, подтолкнули предпринимателя принять решение о подачи иска о защите чести и достоинства и взыскании компенсации морального вреда в размере пяти миллионов рублей.
Примечание: представителей у предпринимателя на этапе досудебного урегулирования спора и рассмотрения дела в суде было трое. Первый представитель — генеральный директор юридической фирмы, который «рулил», вел переговоры на досудебном этапе, и два юриста, этой юридической фирмы. В дальнейшем, при рассмотрении ходатайства о возмещении судебных расходов данные представители юридической фирмы уже не присутствовали. При этом в качестве представителя истца принимал участие уже другой юрист – четвертый по счету.
Зачем нужен адвокат № 2
Заключив с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи или с юристом договор об оказании юридических услуг вы оплатите юридическую помощь (услуги) только один раз, тем самым избежите «ненужных» расходов на горе-специалистов.
На протяжении всего судебного процесса, представители истца настаивали на требовании компенсации морального вреда, не учитывая, что компенсаторный способ защиты, такой как — возмещение морального вреда юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю), не предусмотрен действующим законодательством Российской Федерации.
Истец в иске указал: «…редакция телеканала выставила меня как злостный элемент, который взял деньги и не хочет отдавать, тем самым причинила мне сильные нравственные страдания …привело к ухудшению самочувствия и здоровья в целом… После выхода вышеуказанного телесюжета, общие продажи в торговой сети снизились на 70%.», и просил взыскать с <….> компенсацию морального вреда в размере пяти миллионов рублей».
Примечание: с 01.10.2013 норма ст. 152 ГК РФ исключает применение нормы о компенсации морального вреда при распространении сведений, затрагивающих деловую репутацию юридического лица («Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации» 15 утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016 года).
Данная норма права (ст. 152 ГК РФ) при разрешении спора о защите деловой репутации в арбитражном судопроизводстве имеет существенное значение.
В соответствии с Постановлением Президиума ВАС РФ от 17.07.2012 No 17528/11 по делу № А45-22134/2010 юридическое лицо, чье право на деловую репутацию нарушено действиями по распространению сведений, порочащих такую репутацию, вправе требовать возмещения вреда при наличия противоправного деяния со стороны ответчика, неблагоприятных последствий этих действий для истца, причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением неблагоприятных последствий на стороне истца.
Для подтверждения наступления неблагоприятных последствий в виде нематериального вреда деловой репутации истца необходимо установить факт ее сформированности, а также факт утраты доверия к его репутации, следствием чего может быть сокращение числа клиентов и утрата конкурентоспособности. При выявлении причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением неблагоприятных последствий на стороне истца суды должны учитывать наличие реальной возможности влияния действий ответчика на формирование мнения об истце у третьих лиц.
В частности, доказательств того, что истцом понесены убытки, связанные с предпринимательской деятельностью, из-за распространения оспариваемых сведений в нашем случае, суду не были представлены.
Зачем нужен адвокат № 3
Только адвокат (юрист) сможет разобраться в хитросплетениях юриспруденции, проанализировать правовые нормы на их актуализацию и возможность их применения.
В ином случае ваш адвокат – не адвокат!
Предъявление претензии. Получите! Распишитесь!
Своим доверителям, и их работникам всегда разъясняю, что все вопросы, связанные со спорными ситуациями следует решать, только с участием адвоката, при этом, не проявляя самодеятельности. И даже действия по получению претензии требует согласования с адвокатом. Но, указания не всегда исполняются…
И вот в августе 2016 мой доверитель получает претензию об опровержении информации, компенсации материального и морального ущерба, удалении видеоролика с сайта, и только после этого сообщает адвокату о возникшей проблеме.
Совет для читателей (руководителей организаций): в случае получения претензий, не принимайте самостоятельно решений. Предоставьте возможность решать проблемы адвокату (юристу). Штатный юрист, специализирующийся на корпоративных делах, юрист, не имеющий опыта ведения судебных дел не лучший вариант. Получить претензию — нужно уметь!
В случае отсутствия заключенного соглашения с адвокатом (договора с юристом) незамедлительно примите меры к поиску адвоката (юриста). Размер их вознаграждения, будет гораздо меньше, чем, в случае если с вашей организации будет взыскан ущерб в размере пяти миллионов. Если у вас в штате имеются юристы, то это не всегда значит, что можно обойтись своими силами. Каждый специалист имеет определенную квалификацию, и не все штатные специалисты смогут на должном профессиональном уровне защитить ваши права, и интересы организации. Адвокат (практикующий юрист) и юрист – делопроизводитель – две разные вещи.
Совет для читателей (руководителей организаций): найти адвоката (юриста) вы можете на сайте профессионального сообщества юристов и адвокатов.Суть претензии (выдержка)
«В Мурманске судебные приставы наложили арест на туфли, сумки и другие аксессуары одежды. Сегодня весь день описывали имущество одного из сетевых магазинов, одновременно пришлось работать сразу нескольким группам, так как отделы находились во многих крупных торговых центрах города. Как сообщили в ведомстве предприниматель задолжал банку восемнадцать миллионов рублей и не спешит выплачивать взятую сумму; владелец сети от комментариев отказался и сообщил, что о суде не знал и на заседание приглашён не был и не получал на руки никаких постановлений. На месте брать постановление Октябрьского суда Мурманска должник желания не изъявил, подписал в присутствии понятых отказ, несмотря на это, приставы продолжили накладывать арест на имущество пока его оставили собственнику на ответственное хранение»).
Знакомство с представителем предпринимателя
Ознакомившись с содержанием претензии, установив, что все полномочия по представлению интересов возложены на директора одной из юридической фирмы, договариваюсь с директором о встречи.
Встреча
Внимательно выслушав директора (представителя индивидуального предпринимателя) понимаю, что все претензии к моему доверителю беспочвенны. Но, директор на протяжении всего разговора не выказал и тени сомнения в своей правоте, и продавливал свою позицию. Еще не раз происходила встреча с директором. Было предложено несколько вариантов решения проблемы. Одни из вариантов – решить спор в досудебном порядке, воспользовавшись правом на ответ. Но, цель оппонента была иная, и она сильно отличалась от цели добросовестного лица.
Примечание: лицо, которое полагает, что информация, распространенное в средствах массовой информации, затрагивает его права и законные интересы, может использовать предоставленное ему пунктом 2 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 46 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» право на ответ, комментарий, реплику в том же средстве массовой информации в целях обоснования несостоятельности распространенных суждений, предложив их иную оценку.
Представитель индивидуального предпринимателя, выслушав предложение об использовании права на ответ, пояснил, что для дальнейшего диалога требуется решение суда о признании действий судебных приставов-исполнителей незаконными (прим.: предположу, что представитель истца посчитал, что решение суда будет основным доказательством вины моего доверителя).
Зачем нужен адвокат № 4
Адвокат (юрист) сможет определить значимость собираемых доказательств и проанализировать их на относимость и допустимость, тем самым акцентировать свои действия на получение необходимых доказательств.
Требования
Не заставляя себя долго ждать, представитель предпринимателя (директор юридической фирмы), по средствам телефонного звонка сообщает, что искомое решение суда им получено, и выдвигает новое требование о создании и распространении в телевизионном эфире видеосюжета о деятельности индивидуального предпринимателя, и о его противостоянии службе судебных приставов хронометражем до одного часа. Предположу, что телепрограммы, созданные режиссером Аркадием Мамонтовым, были отправной точкой в принятии решения о выдвижении требования о создании фильма.
На просьбу предоставить копию решения суда, представитель (директор юридической фирмы) заявила, что не собирается больше вести переговоры, и при таких условиях она намерена предъявить иск к телерадиокомпании.
В итоге индивидуальный предприниматель своим правом на ответ не воспользовался и обратился в Арбитражный суд Мурманской области с иском о защите чести и достоинства, и взыскании компенсации морального вреда в размере пяти миллионов.
Примечание: полагаю, обращение истца в суд не имело под собой оснований, и продиктовано было не намерением защитить права и охраняемые законом интересы, а исключительно намерением причинить вред другому лицу, то есть имело место злоупотреблением правом (пункты 1 и 2 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Подготовка отзыва. Ходатайство о прекращении производства
Ознакомившись с исковым заявлением, было установлено, что исковые требования были предъявлены к несуществующей организации. Причина, по которой суд принял к производству иск к не существующей организации, а представитель истца посчитал, что надлежащим ответчиком является не существующая организация, остается тайной.
Но, имеем, что имеем! Да, можно было бы проигнорировать данный факт. После вынесения решения было бы интересно взглянуть на лица участников, сея действа, когда, получив решение, истец со своими представителями осознали бы, что решение неисполнимо, конечно же, если бы решение было бы принято в пользу истца.
Но, данный способ защиты был не приемлем для нас. Заявляем ходатайство о ненадлежащем ответчике и прекращении производства. Готовим краткий отзыв, не раскрывая все тонкости защиты. А своя специфика по данной категории дел существует!
Примечание: судья, выслушав мои доводы об отсутствии в деле доказательств, так и не смогла понять сути сказанного, и на протяжении всего процесса задавала вопрос о значении моего заявления о ненадлежащем способе доказывания!
Зачем нужен адвокат № 5
Адвокат (юрист) сможет определить надлежащего ответчика, с которого можно будет в случае вынесения решения в вашу пользу взыскать причиненный ущерб (т.е. вы реально сможете получить деньги).
Судебное заседание
В судебное заседание, директор юридической фирмы, не пришла!
Когда на протяжении всего периода досудебного урегулировании спора выказываешь уверенность в положительном исходе дела, наверно, не очень хочется оказаться на месте проигравшей стороны — было мое первое предположение!
Но, статья имеет иное название!
Директор юридической фирмы имеет иной функционал, его основной задачей является не участия в судебном производстве, а привлечении клиентов и получение дохода.
Интересы истца представляли двое сотрудников юридической фирмы. Почему они не пришли, вдесятером не знаю…
Огласив свои доводы о том, что истцом не предоставлены суду и ответчику копии записи видеосюжета аутентичные вышедшему видеосюжету на телерадиоканале, судья и представители истца попытались меня «склонить» к заявлению о фальсификации доказательств.
Фальсификация доказательств — искажение фактических данных, являющихся вещественными или письменными доказательствами, в том числе внесение в документы ложных сведений (например, их подделка, подчистка), уничтожение вещественных и иных доказательств.
В нашем случае, в ходе судебного заседания было заявлено, что предоставленный в материалы дела диск с записью спорного видеосюжета не является аутентичным вышедшему в эфир видеосюжету, т.е. в материалы дела предоставлен диск с записью видеосюжета неизвестного происхождения, без идентифицирующей информации.
При этом судья несколько раз переспросила, является ли сказанное заявлением о фальсификации.
Я про квантовую механику, мне про сюрреализм! Я про состязательность процесса, про сохранение независимости арбитражного суда, объективность и беспристрастность, о содействие в реализации прав участников (ст. 9 АПК РФ).
Я про равноправие сторон, про недопустимость арбитражного суда своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение (ст. 8 АПК РФ).
Я про то, что суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства, необходимые для выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела и принятия законного и обоснованного судебного акта.
Я про то, что лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства (ст. 66 АПК РФ).
Я про то, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований и возражений (ст. 65 АПК РФ).
Я про то, что арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять меры по обеспечению доказательств до предъявления иска (ст. 72 АПК РФ).
Суд, подменяя понятия, встал на сторону истца, возложил на себя бремя доказывания, обязав ответчика представить отсутствующие доказательства — диск с записью видеосюжета!
Спорить с судьей не наш вариант! Да, и зачем, если данное требование неисполнимо!
Примечание: cрок хранения видеоматериалов определенный законом истек. В соответствии с ст. 34 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 «О средствах массовой информации» (далее – Закон о СМИ) в целях обеспечения доказательств, имеющих значение для правильного разрешения споров, редакция телепрограммы обязана: сохранять материалы собственных передач, вышедших в эфир в записи; — не менее одного месяца со дня выхода в эфир.
Зачем нужен адвокат № 6
Адвокат (юрист) сможет лавировать в судебном процессе, и не позволит вам совершить необдуманные действия, например, заявить о фальсификации доказательств, в случае отсутствия оснований для этого, а также обосновать невозможность предоставление доказательств.
Подготовка отзыва
Все усилия направляем на подготовку подробного отзыва на исковое заявление. Обычно отзыв занимает несколько страниц. Краткие тезисы, ссылки на законы, постановления, судебная практика, в итоге 2-3 страницы и составляют отзыв.
Но, понимаю, что таким путем далеко не продвинемся, поэтому отзыв был подготовлен на восьми страницах. Коллеги скажут, что это — перебор! Но выбора не было, ни суд, ни представители, ни истец, по моему мнению, не сочли нужным изучить судебную практику, изменения законодательства! В итоге: дело помощи утопающим — дело рук самих утопающих!
Третье судебное заседание (отказ от иска)
Как и полагается, подробный отзыв был направлен истцу. Предположу (хочется верить), что содержание отзыва было подробно проанализировано, и следствием анализа отзыва стал отказ истца от иска.
Уважаемые читатели, руководители организации и их заместители, главные бухгалтеры!
Не имея специальных познаний в области юриспруденции, не имея опыта ведения в судах, не имея опыта общения с судейским корпусом, не принимайте решений вести дела в суде самостоятельно или с привлечением соседа-юриста, юриста-делопроизводителя (штатного юриста). В ходе судебного заседания, отвечая на вопросы суда, Вы (сосед-юрист) не заметите, как «подпишите себе приговор».
Когда к вам обращаются, так называемые юристы с «непристойными» предложениями заработать деньги в суде — откажитесь.
Когда вы сталкиваетесь в вашей деятельности с предъявлением к вам какого-либо рода претензий, не затягивайте процесс по поиску адвоката (юриста). Не берите на себя ответственность и не пытайтесь сами себе лечить зубы.
Зачастую коллеги сталкиваются с ситуацией, когда на заданный вопрос руководителю — являетесь ли вы специалистом в области юриспруденции и сможете ли профессионально вести дело в суде, или в других органах власти без адвоката (юриста), получают ответ, что они, имеют высшее образование, а порой и два, и одно из них – юридическое. И провести дело в суде для них пара пустяков!
Но, дорогие читатели, как вы понимаете, наличие диплома стоматолога, менеджера, юриста, не свидетельствует о профессиональных качествах специалиста! Главным фактором при выборе адвоката (юриста) является наличие у специалиста опыта судебного представительства.
Поэтому заработать в суде у вас не получится, как бы вас не убеждали, а вот потерять заработанное – легко!
Взыскание судебных расходов
Многие руководители организаций считают, что в случае принятия решения в их пользу, взыскание судебных расходов на оплату юридической помощи адвоката или юридических услуг юриста в последующем, не составит труда! Но, это ошибочное мнение!
Решение, принятое судом в вашу пользу – это еще не деньги на расчетном счете. Требуется приложить усилия для обоснования своего ходатайства о взыскании судебных расходов, сбора документов, проверки оформления этих документов. Доверитель, например, не указал назначение платежа при перечислении денежных средств в счет оплаты помощи адвоката. В этом случае суд, изучив предоставленные вами доказательства — копию платежного поручения, может её не принять в качестве надлежащего доказательства.
Зачем нужен адвокат № 7
Адвокат (юрист) сможет вам помочь взыскать понесенные вами расходы на адвоката (юриста) в максимальном размере, не углубляясь в дебри арбитражного процессуального кодекса.
ИТОГО:
- Предпринимателю в иске о взыскании компенсации вреда в размере пяти миллионов отказано.
- В связи с прекращением производства, с истца в пользу моего доверителя взысканы судебные расходы на юридическую помощь адвоката.