Документ предполагает наличие у судей права самостоятельно оценивать качество работы защитника обвиняемого и менять его в случае, если сочтут его неудовлетворительным.
Поводами для отстранения адвоката в постановлении названы следующие действия: заявление о доказанности вины подзащитного, которую тот отрицает, отказ от участия в прениях сторон или высказывание позиции, противоречащей словам обвиняемого.
Необходимо отдать должное Верховному суду РФ, который озаботился проблемами обеспечения права на защиту в уголовном судопроизводстве.
Право на судебную защиту действительно сегодня вступило в зону повышенной турбулентности, и претерпевает серьезные перегрузки. Защищаться от предъявленного обвинения становится все сложнее и накопилось масса вопросов, которые требуют экстренного разрешения и законодательного регулирования.
В этих условиях информация о намерениях Верховного Суда РФ уделить внимание данной проблематике первоначально обнадеживает. Одновременно с этим сильно разочаровывает сама идея наделить судей правом менять защитника без ходатайства подсудимого.
Такая инициатива вполне определенно преступает ту красную линию, за которую отступать адвокатское сообщество не может.
Для замены нет объективных предпосылок
При этом не имеет принципиального значения, какая причина может подвигнуть суд произвольно заменить адвоката, то ли адвокат чрезмерно активен и, по мнению суда «безобразничает», то ли он, по мнению суда недостаточно профессионален.Если все же адвокат-защитник делает заявление о доказанности вины подзащитного, которую тот отрицает, отказывается от участия в прениях сторон или высказывает позицию, противоречащую показаниям обвиняемого, является ли это законным основанием для замены адвоката?
Позволю себе утверждать, что такие, безусловно, недопустимые действия со стороны адвоката, не могут явиться основанием для принятия судьей единоличного решения для его замены, тем более, когда речь идет о выбранном защитнике.
Возникшие процессуальные коллизии между адвокатом и его доверителем могут быть решены и без замены адвоката.
Если защитник отказывается от выступления в судебных прениях, как нередко бывает в знак протеста против односторонне проведенного судебного разбирательства, не доверяя конкретному судье, и такая позиция защитника согласована и одобрена его подзащитным, а надежды на справедливое правосудие связываются с вышестоящей судебной инстанцией – то какое право в таком случае может возникнуть у суда по замене такого защитника?
Очевидно, что такое поведение адвоката не является отказом от защиты, а представляет собой стратегический план адвоката и его доверителя, к формированию которого суд не может иметь никакого отношения.
На практике возникают ситуации, когда адвокаты просят назначить доверителю минимальное наказание, а последний вину не признает.
В большинстве таких случаев адвокаты понимают, что с практической точки зрения просить суд оправдать подзащитного бесперспективно. Нарушая, таким образом, нормы адвокатской этики, чаще молодые адвокаты находятся под прессом печальной статистики вынесения оправдательных приговоров. Они попросту не верят суду…
В случае, если защитник высказывает позицию, противоречащую позиции обвиняемого, то для профессионального судьи это не может создать непреодолимых препятствий.
В такой ситуации судья должен уточнить у адвоката его позицию, разъяснив ему недопустимость возникновения противоречий с его доверителем. После произведенных уточнений, любой вменяемый защитник исправится и займет правильную позицию, а процессуальная проблема будет преодолена.
При устном выступлении никто из участников процесса не застрахован от каких-то ошибок или неточностей, и совершенно не исключается возможность корректировки сказанного.
В практике одного из судов Ставропольского края был уникальный случай, когда государственный обвинитель, поддерживая обвинение по ст. 30 ч. 3, ст. 158 ч. 2 п «а» УК РФ, в прениях просил по ст. 158 ч. 2 п «а» УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы, а по ст. 30 ч. 3 УК РФ оправдать за отсутствием состава преступления, поскольку был неприятно удивлен, что данная статья вообще не содержит какой-либо санкции.
Столкнувшись с такой неожиданной позицией, суд, конечно же, не стал оправдывать подсудимого, и вынужден был восполнить пробелы прокурорского образования.
Известные в судебной практике случаи, когда вышестоящие судебные инстанции отменяли вынесенные приговоры по такому основанию, были связаны с тем, что судьи своевременно не обращали внимание стороны защиты на возникшую коллизию и не предпринимали попыток ее устранить.
Как видно, при необходимой бдительности суда замены адвоката не требуется.
Крайне редко встречаются случаи, когда адвокат-защитник делает заявление о доказанности вины подзащитного, которую тот отрицает.
Если такие заявления являются следствием заблуждения и некомпетентности защитника, то соответствующая реакция судьи позволит адвокату исправиться.
Если же адвокат делает такие реплики осмысленно и намеренно желает ухудшить положение подзащитного, то осмотрительный судья сможет разъяснить недопустимость подобных действий, в том числе и доверителю, объявить перерыв и дать возможность самому подсудимому решить судьбу своего защитника. У меня нет сомнений в том, что вменяемый доверитель откажется от услуг адвоката-предателя и произвольных действий судьи для этого не потребуется.
Вышеприведенные аргументы свидетельствуют о том, что для таких кардинальных шагов со стороны суда как замена адвоката допустимых предпосылок не имеется.
Для замены нет законных оснований
УПК РФ не предусматривает права суда осуществлять замену адвоката в связи с неудовлетворительным исполнением последним своих процессуальных обязанностей.По смыслу ст. 258 УПК РФ защитник может быть удален из судебного заседания при неподчинении распоряжениям председательствующего.
Иных оснований для выдворения адвоката УПК РФ не содержит.
Разъяснения Пленума ВС РФ касаются толкования смысла и порядка применения действующих процессуальных норм, а если соответствующих норм УПК РФ не имеет, то и Верховному суду РФ разъяснять нечего.
Любые попытки в постановлении расширить правомочия суда есть законотворческая деятельность, выходящая за пределы полномочий высшего судебного органа.
Инициаторы такого ноу-хау могут столкнуться и с другими контрдоводами.
Так, удаление адвоката из судебного заседания – это есть процессуальная санкция за допущенное нарушение процессуальных обязанностей, урегулированных ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуры» и КПЭА.
Между тем, только органы адвокатской палаты вправе решать вопрос о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности за допущенные нарушения.
В соответствии со ст. 29 ч. 4 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»: «Адвокатская палата создается в целях контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката».А согласно ст. 33 ч. 1 ФЗ: «Квалификационная комиссия создается для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвокатов».
В соответствии с Определением Конституционного суда РФ от 15 июля 2008г. № 456-О-О Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Плотникова Игоря Валентиновича и Хырхырьяна Максима Арсеновича на нарушение их конституционных прав частью четвертой статьи 29 УПК РФ: «Сообщение суда (судьи) в адрес адвокатской палаты является одним из поводов для возбуждения дисциплинарного производства в отношении адвоката (подпункт 4 пункта 1 статьи 20 принятого Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года Кодекса профессиональной этики адвоката в редакции от 5 апреля 2007 года).
Установление же оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности отнесено законодателем к компетенции органов адвокатского сообщества, для которых частное определение или постановление суда не имеет преюдициальной силы (подпункт 9 пункта 3, пункт 7 статьи 31, пункт 7 статьи 33 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Желание судов оценивать качество работы адвокатов явно выходит за рамки полномочий, очерченных УПК РФ, да и противоречит собственной практике Верховного Суда РФ.
Так, согласно определению Судебной коллегии ВС РФ от 20 ноября 1997 г. по уголовному делу в отношении Беляева: «Статьи 21.2 и 355 УПК РСФСР не содержат оснований для вынесения судом частных определений о ненадлежащем исполнении адвокатом своих обязанностей по защите интересов обвиняемых». Не содержится таких оснований и в ч. 4 ст. 29 и ст. 258 УПК РФ.
В условиях состязательного процесса, когда суд не выступает ни на одной из сторон, а лишь создают им условия для работы, суд не вправе вмешиваться в осуществление защиты, давать какие-либо рекомендации, менять защитников по своему усмотрению исходя из субъективно понимаемых интересов.
Так, предоставление суду права производить замену адвоката в связи с тем, что он высказал позицию, противоречащую позиции подсудимого, может привести к катастрофическим последствиям для самого правосудия.
К чему могут привести замены
Расширительное толкование данного тезиса позволит суду менять неугодного адвоката.Достаточно часто судьи при разрешении процедурных вопросов сначала выясняют мнение подсудимого, а затем его защитника. Подсудимый, не понимая многих правовых и процессуальных аспектов, может высказать ошибочное мнение себе во вред, что будет противоречить мнению защитника.
Например, судья может спросить подсудимого о возможности огласить показания не явившегося важного свидетеля обвинения, а подсудимый, не понимая, что оглашение показаний будет означать невозможность допроса этого свидетеля в суде, поспешно даст согласие. Адвокат, желая исправить ошибку своего доверителя, станет возражать против оглашения. В такой часто встречающейся ситуации суд получит формальное основание для замены ни в чем неповинного адвоката.
Можно привести сотни примеров, когда не носящие фатального характера для стороны защиты расхождения защитника и его доверителя по процедурным вопросам, могут быть использованы судом в своих конъюнктурных интересах.
К сожалению, в условиях обвинительно-ориентированного правосудия, когда антагонизм между судом и стороной защиты нарастает, у суда обязательно возникнет соблазн избавиться от чрезмерно активного защитника и заменить его на более сговорчивого.
Такие действия судов закономерно станут поводом для массовых обращений в Европейский суд по правам человека.
Замена адвоката может повлечь возникновение фундаментального нарушения процессуального закона, поскольку каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления вправе защищать себя лично либо посредством выбранного им самим защитника (пп. «с» п. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).
Тем самым ставится под угрозу конституционное право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ), подразумевающее право пользоваться помощью, в том числе и выбранного адвоката.
При этом последствия от допущенного нарушения будут крайне ощутимыми для подсудимого в случае замены выбранного и единственного защитника.
Во-первых, мнение самого доверителя никто не собирается спрашивать, что можно расценивать примерно так же, как если бы при заключении брака в органах ЗАГСа, представитель государства вопреки воли брачующихся произвел замену супруга, объяснив это тем, что, по его мнению, тот супруг ранее зарекомендовал себя с отрицательной стороны.
Возвращаясь к нашей теме, даже если заменяемый адвокат и осуществлял защиту ненадлежащим образом, то, как это затрагивает интересы суда?
Очевидно, что это проблема самого доверителя, который при желании может поставить в известность об этом дисциплинарные органы адвокатской палаты.
Известен принципиальный подход Европейского Суда к данному вопросу, согласно которого за ошибки, совершенные адвокатом, государство ответственности не несет.
Камасинский против Австрии, 19 декабря 1989г. жалоба № 168
Сзекалла против Португалии, жалоба № 38830/97, 2002
Во-вторых, замена защитника и в особенности выбранного нанесет существенный урон интересам защиты.
Между подсудимым и его адвокатом чаще всего складываются тесные процессуальные и доверительные отношения, вырабатывается определенная позиция, тактика и стратегия по делу, обвиняемый выбирает себе защитника не с завязанными глазами, а исходя из необходимого уровня знаний, навыков и умений последнего.
Например, в суде присяжных подсудимый выбрал защитника, обладающего ораторскими способностями, а суд произвел замену на адвоката, специализирующегося на делах, связанных с особым порядком судебного разбирательства.
Вновь вступивший в дело защитник не знает материалов уголовного дела, и ему потребуется немало времени, чтобы подготовиться в защите.
Очевидна, что такая замена не является соразмерной и адекватной, она не может не нарушить права подсудимого на защиту. Сомнительные новации могут поставить на повестку новые процессуальные вопросы.
Если суд небезразличен к качеству оказываемой адвокатами помощи, то тогда исходя из конституционного принципа равноправия сторон, следовало бы обратить взор и на качество работы представителей обвинения, которые нередко поддерживают незаконные и необоснованные обвинения вопреки требованиям ст. 37 ч. 3 УПК РФ.
По сходной логике в вышеприведенном курьезном примере прокурора, просившего оправдать по ст. 30 ч. 3 УК РФ, следовало бы тоже заменить.
Но если суду дать право оценивать качество выполнения адвокатом и прокурором своих процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, то неизбежно изменится архитектура правосудия: вмешиваясь в полномочия сторон, суд не сможет сохранять объективность и беспристрастность.
Такая перспектива недопустима в условиях провозглашенного состязательного правосудия.
При этом не следует забывать, что законодатель предусмотрел возможность не согласованной с подсудимым замены адвоката, когда последний является защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого (ст. 49 ч. 6 УПК РФ), а также в нескольких случаях, предусмотренных ст. 6 ч. 4 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
В таких экстренных ситуациях вмешательство суда в осуществление защиты является оправданным.
Для иных случаев в статье 18 ч. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» установлен процессуальный шлагбаум: «Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещаются».
Важнейшие фундаментальные условия
При оценке готовящихся нововведений необходимо строго соблюдать два фундаментальных условия:- Право выбора и замены защитника следует оставить за доверителем.
- Право оценивать качество выполненной адвокатом работы следует сохранить за органами адвокатской палаты.
При этом суд надзорной инстанции основал свой вывод о ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей Решением Совета Адвокатской палаты Республики Дагестан от 26 июня 2010 года, согласно которому в отношении адвоката А. применена мера дисциплинарной ответственности в виде предупреждения за нарушение норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, ненадлежащее исполнение ею своих профессиональных обязанностей при защите интересов Бадрудинова Ш.М. на предварительном следствии и в суде, которое выразилось, в том числе в самоуправном участии по делу Бадрудинова в порядке ст. 51 УПК РФ по не подписанным руководителем коллегии адвокатов ордерам.
Можно понять желание некоторых представителей суда расширить свои полномочия, распространив их на исконно адвокатские сферы взаимоотношений защитника и подсудимого. Сегодня это вызвано повсеместно насаждаемыми установками по скорому рассмотрению уголовных дел.
В таких условиях защитники, затягивающие производство по делу своими многочисленными ходатайствами, вредны и неприятны. Было бы совсем не плохо для судей, если бы у них появились легальные процессуальные рычаги по устранению таких адвокатов из дела.
Первые попытки в этом направлении уже были сделаны, когда мы столкнулись с так называемыми адвокатами-дублерами.
Совет Федеральной палаты Российской Федерации в своем решении от 27 сентября 2013 г. (протокол № 1) уже высказывал озабоченности в связи с опасной тенденции, наметившейся в судебной практике, когда наряду с адвокатами, осуществляющими защиту по соглашению с доверителями, вопреки воле последних судами дополнительно назначаются защитники в качестве дублеров (защитники-дублеры), а также в связи с тем, что участились случаи удаления из судебных процессов «неудобных» защитников, осуществляющих защиту по соглашению с доверителями.
Будет печально, если укоренившаяся в судебной практике негативная тенденция будет оформлена в постановление Пленума ВС РФ.
На мой взгляд, как бы ни маскировалось такое постановление под якобы обеспечивающее обвиняемым право на защиту, искушенный взгляд не может не заметить, что направленность таких предложений антиадвокатская и антиконституционная, ставящая целью подавить процессуальную активность стороны защиты.