Для подготовки к защите у меня был только один день, когда доверитель принес мне обвинительное заключение, копии материалов дела и заключил соглашение.
Бегло ознакомившись с материалами я увидел, что все обвинение построено только на доказательствах полученных с нарушением закона, поэтому без промедления составил ходатайство о проведении предварительного слушания с целью исключения недопустимых доказательств.
Таких доказательств по моему убеждению было несколько — это протоколы осмотров служебных кабинетов руководителей, проведенных без разъяснения им прав на защиту, очная ставка, проведенная следователем с одним из подозреваемых, ранее отказавшимся давать показания и обыск, проведенный в гараже у подозреваемого без участия защитника.
В ходе данного обыска ни чего не было изъято, но в протокол обыска были занесены признательные показания подозреваемого. Все доказательства вины содержатся в протоколах обыска и осмотров и представляют собой пояснения лиц, сделанные в ходе соответствующих следственных действий.
Все без исключения доказательства вины, исходящие от лиц, которые по мнению следствия причастны к совершению преступления, получены в отсутствие защитников и не при допросах, а при проведении иных следственных действий с их участием.
Фабула дела по версии обвинения такова — руководители производственных подразделений, используя свое служебное положение, организовали хищение медных изделий.
Служба собственной безопасности предприятия, взаимодействуя с правоохранительными органами зафиксировала один из фактов, когда похищенное было сдано в приемный пункт и денежные средства от его реализации, непосредственный исполнитель принес на предприятие и передал часть из них каждому из руководителей непосредственно в их рабочих кабинетах.
Сразу же после того, как гражданин передавший деньги вышел из кабинета руководителя и удалился, оперативники ворвались в служебный кабинет и потребовали от ошалевшего начальника выдать деньги полученные от реализации похищенного металла.
Был составлен протокол осмотра служебного кабинета, в ходе которого, в присутствии понятых начальник выдал деньги. При проведении этого следственного действия применялась видеофиксация, о чем сделана отметка в протоколе. Так же в этом протоколе сделана отметка о том, что моему доверителю разъяснены какие-то права, без указания на соответствующую статью закона и без перечисления прав.
Мой же доверитель, сообщил мне, что при проведении осмотра никаких прав ему не разъяснялось. Налетели, обвинили, составили протокол и дали подписать.
Спустя короткое время, ту же процедуру провели и в кабинете другого руководителя, с теми же нарушениями закона.
Все это происходило до возбуждения уголовного дела.
Потирая от удовольствия руки я быстренько набросал ходатайство в суд не указывая на то, что все нарушения закона зафиксированы на видео самими же нарушителями закона — оперативными сотрудниками.
В материалах уголовного дела содержались даже протоколы осмотра этих видеозаписей, из которых прямо следовало, что при проведении осмотра никакие права гражданам не разъяснялись.
По моему мнению и это подтверждено Постановлением Пленума Верховного суда от 30 июня 2015 г. № 29 "О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве", право на защиту возникает у гражданина не с момента возбуждения в отношении него уголовного дела или задержания, или даже допроса в качестве подозреваемого, а тогда, когда правоохранительными органами проводятся любые действия затрагивающие права и интересы гражданина.
По моему мнению, проведение очной ставки с подозреваемыми и обвиняемыми, ранее отказавшимися давать показания — недопустимо и противоречит требованиям закона.
Во первых, положениям ст. 192 УПК РФ, устанавливающей основанием для проведения очной ставки — наличие существенных противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц, а этих противоречий не может быть если один из участников очной ставки от дачи показаний ранее отказался.
Во вторых, требование части 4 ст. 173 УПК РФ запрещающей проводить следователю дополнительный допрос обвиняемого, по тому же обвинению в случае, его отказа от дачи показаний на первом допросе, а очная ставка это тот же самый допрос.
При таких обстоятельствах, проведение очной ставки есть ни что иное, как навязанный против воли подозреваемого и вопреки закону дополнительный допрос, как оказание давления на подозреваемого или обвиняемого, что прямо запрещено положениями части 4 ст. 164 УПК РФ.
Все подсудимые в ходе предварительного следствия, и до и после предъявления обвинения показаний не давали, и лишь перед самым окончанием следствия, заявили ходатайства о проведении дополнительных допросов, которых в которых вину не признали.
И вот предварительное слушание.
В суд были вызваны понятые, которые не вспомнили, разъяснялись ли права лицам, в отношении которых проводились следственные действия с участием данных понятых.
Прокурор привел в суд, аж пятерых оперативных сотрудников — все поголовно оперуполномоченные УВД области по особо важным делам!
Эти оперуполномоченные в голос подтвердили, что при проведении следственных действий все права разъясняли. И понятым, и лицам в отношении которых следственные действия проводили.
На мой вопрос почему же это не зафиксировано на видеозаписи, они пояснили, что разъяснение прав проходило до включения камеры.
До включения камеры — Карл!
А камеру включили перед тем как открыть дверь кабинета, в котором проводился осмотр!
Просмотрели видео.
Запись начинается с момента, когда оперативные сотрудники открывают дверь и входят в кабинет, в котором находится подозреваемый. Далее начинается следственное действие. О разъяснении прав речи не идет. Протокол осмотра составляется после его проведения и только тогда мой подзащитный ставит в нем подписи.
И вот постановление суда:
(Смысловые галлюцинации)
Все в порядке, все нормально..., я беру тебя с собой
В темный омут с головой...
Права разъяснялись до входа в кабинет, до начала осмотра!!!
Как?
Сквозь стену, посредством телепатической передачи!
Очная ставка законна!
Почему?
Потому что противоречили не показания ранее допрошенных лиц, а их позиция!!!
Свидетель дал подробные показания изобличающие вину подозреваемого, а подозреваемый, не признавая себя виновным отказывался от дачи показаний.
Это шедеврально, Карл!
Противоречила позиция, Карл!