Всякое право в мире является результатом борьбы
(Рудольф фон Иеринг «Борьба за право»)
Как все начиналось
Мой подзащитный Ч. – врач одного из отделений государственного медицинского учреждения, который за всю свою жизнь не сталкивался с сотрудниками правоохранительных органов, кроме, пожалуй, инспекторов ГИБДД.
Жарким летним днем 2023 года привычная обстановка помещения ординаторской была нарушена визитом оперативных сотрудников регионального УЭБиПК МВД России и следователя по особо важным делам управления по расследованию особо важных дел регионального управления СК России. Нежданные гости провели с участием медработников, в том числе Ч. осмотр места происшествия – помещения ординаторской. В ходе осмотра обнаружено и изъято: … три магнитофона, три кинокамеры заграничных, три портсигара отечественных, куртка замшевая… три...
А если говорить серьезно, итоги осмотра следующие: обнаружены и изъяты мобильные телефоны врачей К., З. и Ч., личные сумки последних, из которых извлечено содержимое – денежные средства и банковские карты К., З. и Ч. соответственно.
Как выяснилось, лейтмотивом произошедшего послужили данные о том, что З. и Ч., являясь врачами отделения, якобы выступали посредниками в передаче взяток от пациентов медицинского учреждения заведующему отделения К.
После осмотра места происшествия все трое были опрошены по указанным обстоятельствам. В ходе опроса моему подзащитному Ч. предъявили сведения о движении денежных средств, согласно которым на его банковскую карту примерно за год до описываемых событий поступил перевод денежных средств в сумме 2 000 (двух тысяч) руб. от пациентки медучреждения. Само собой сотрудники правоохранительных органов советовали Ч. признать вину, дать подробные показания о якобы совершенных им и его коллегами преступлениях. Однако позиция Ч. оставалась твердой и неизменной в ходе всей проверки – никаких взяток он не брал, никому не передавал, денежные средства ни у кого не вымогал.
Хронология защиты: ходатайства и жалобы
С момента вступления в дело мною в порядке ст. 120 УПК РФ заявлено ходатайство о возврате Ч. изъятых денежных средств, банковских карт и мобильного телефона. В его удовлетворении было отказано, поскольку «на момент разрешения ходатайства производство процессуальной проверки еще не было окончено, а изъятые предметы, могут содержать следы совершенных преступлений».
По истечении предусмотренных законом 30-ти суток были заявлены ходатайства:
— об ознакомлении с протоколом осмотра места происшествия;
— об ознакомлении с процессуальным решением, принятым по результатам проверки;
— о возврате изъятого имущества (повторное).
В удовлетворении всех ходатайств было отказано с одной и той же мотивировкой – производство проверки сообщения о преступлении до настоящего времени не окончено.
Получив на руки три упомянутых «отказных постановления», я обжаловал их в порядке ст. 124 УПК РФ в прокуратуру субъекта. Помимо прочего, отказ в ознакомлении с протоколом осмотра места происшествия был обжалован в суд порядке ст. 125 УПК РФ.
Эпопея с обжалованием растянулась больше, чем на полгода.
Руководитель отдела прокуратуры края оставил мои жалобы без удовлетворения, рассмотрев их, как это часто бывает, не в порядке ст. 124 УПК РФ, а в рамках Федерального закона № 59-ФЗ от 02.05.2006 «О порядке рассмотрения обращений граждан» и соответствующей Инструкции, утвержденной Приказом Генерального прокурора РФ № 45 от 30.01.2013.
Обжалование этого ответа вышестоящему прокурору не дало положительного результата. Начальник профильного управления прокуратуры края в своем ответе указал, что поданные мною жалобы «содержали доводы не только об обжаловании процессуальных решений следователя, они обоснованно рассмотрены в соответствии с требованиями Инструкции, а не в порядке ст. 124 УПК РФ, что не противоречит требованиям действующего законодательства и не влечет нарушения Ваших прав». При этом, в ответе не указано, какие именно иные доводы якобы содержались в жалобах.
Прокурор субъекта также не нашел доводы моих жалоб состоятельными, указав в своем ответе, что «следователем необоснованно применена процессуальная форма рассмотрения Ваших ходатайств в виде постановлений, вынесение которых не предусмотрено на стадии доследственных проверок».
Позволю себе не согласиться с мнением надзирающих прокуроров, потому как это мнение противоречит правовым позициям Конституционного Суда РФ:
— в Определении от 20.04.2017 № 769-О указано на право участников доследственной проверки заявлять ходатайства в порядке ст. 120 УПК РФ, которые должны быть разрешены путем вынесения постановления в срок, не превышающий 3 суток;
— из Определения от 17.06.2013 № 1003-О следует, что в ходе проверки сообщения о преступлении подозреваемый либо те лица, кому должны быть обеспечены права, которыми мог бы пользоваться подозреваемый, не лишены — как и на других стадиях уголовного процесса — права заявлять ходатайства
— в Определениях от 22.04.2010 № 494-О-О и от 27.09.2018 № 2207-О указано на порядок разрешения ходатайств путем вынесения постановления, а также необходимость уведомления заявителя об итогах его рассмотрения.
Что же касается обжалования в порядке ст. 125 УПК РФ, то добиться удовлетворения жалобы удалось лишь в апелляционной инстанции. Апелляционным постановлением суд обязал руководителя следственного органа устранить допущенные нарушения. Спустя 8 месяцев с момента производства осмотра места происшествия я все-таки был ознакомлен с его содержанием.
Процессуальный футбол
Отдельно отмечу, что пока мною в интересах подзащитного обжаловались вышеприведенные решения, доследственная проверка продолжалась и продолжалась. Несчастный материал со всем изъятым имуществом кочевал из одного органа расследования в другой, многократно передаваясь как по ведомственной, так и по территориальной подследственности. Естественно, органы расследования не уведомляли ни меня, ни подзащитного об очередной передаче.
Выходила следующая ситуация. Каждый раз я заявлял три ходатайства: об ознакомлении с протоколом осмотра, об ознакомлении с принятыми процессуальными решениями и о возврате изъятого имущества. В большинстве случаев эти ходатайства либо оставались без ответа, либо рассматривались в течение 30-ти дней в порядке 59-ФЗ, либо в порядке ст. 124 УПК РФ, но в те же 30 суток.
Те ходатайства, которые все же были рассмотрены, не были удовлетворены, так как к моменту их рассмотрения материал проверки со всем изъятым имуществом уже был передан в другой орган расследования, куда мне и советовали обращаться.
Это при том, что все ходатайства я целенаправленно подавал через официальные сайты органов расследования, а в самих ходатайствах указывал: постановление по результатам рассмотрения прошу направить посредством электронной почты. Даже ответы, поступавшие на электронную почту, были направлены с серьезным нарушением срока, а потому теряли актуальность уже к моменту получения, что уж говорить о простых почтовых отправлениях.
Сложившаяся процессуальная ситуация походила на замкнутый круг и требовала срочного разрешения.
Тогда я обратился в прокуратуру субъекта с ходатайством об определении подследственности.
К сожалению, доводы моего ходатайства не тронули прокурорское сердце… Хотя писал я и про спор о подследственности, и про нарушение разумных сроков судопроизводства.
Развязка
Перспектива бесконечной передачи материала по подследственности меня и в особенности моего подзащитного Ч. очень беспокоила.
Стало ясно, что стандартные жалобы не работают. Нетипичное решение было найдено в обращении к уполномоченному по правам человека в РФ. В тексте жалобы я систематизировал и проанализировал все нарушения, допущенные органами расследования и прокуратуры: нарушения при изъятии имущества; нарушения права на ознакомление с протоколом следственного действия и процессуальными решениями; нарушения разумных сроков уголовного судопроизводства; необоснованное удержание изъятого имущества.
После изучения жалобы аппарат уполномоченного направил запрос в Генеральную прокуратуру РФ.
Затем помощником Генерального прокурора РФ дан ответ, согласно которому часть доводов о нарушениях разумного срока судопроизводства и ознакомлении с протоколом следственного действия все же нашла свое подтверждение. Из этого ответа я также узнал о том, что в отношении Ч. вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, которое в последующем было отменено надзирающим прокурором.
По результатам дополнительной проверки принято итоговое решение об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении Ч. в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ. Кроме того Ч. вернули все изъятые вещи и ценности, я ознакомился не только с протоколом осмотра места происшествия, но и с материалом проверки.
Остается только догадываться, почему органам предварительного расследования понадобилось около 9 месяцев, чтобы прийти к очевидному выводу об отсутствии в действиях Ч. состава преступления.
После изучения материала проверки прояснились весьма интересные детали:
В региональное УЭБиПК РФ поступила оперативная информация о том, что З. и К. якобы берут взятки от пациентов. В ходе ОРМ истребованы сведения о движении денежных средств по банковским счетам З. и К., затем результаты ОРД переданы в СУ СК по краю.
После чего следователь проводит тот самый осмотр, в рамках которого изымает имущество не только З., К., но и Ч. При этом на момент производства осмотра ни у следователя, ни у оперативных сотрудников нет никаких данных о причастности Ч. к совершению преступлений.
В ходе осмотра места происшествия следователем фактически проведен личный обыск, ведь было осмотрено и изъято содержимое личных сумок, находившихся при участниках осмотра.
Наконец, в ходе всей продолжительной проверки не получено никаких данных о преступном происхождении изъятых у Ч. денежных средств.
В завершении следует отдать должное подзащитному Ч., который все это время, не опускал рук, а упорно продолжал бороться за право на честное имя и право на свое имущество. Как писал известный немецкий правовед Р.ф. Иеринг: «… каждое право, – право народа, как и право отдельного человека, – предполагает постоянную готовность к его отстаиванию…».


Уважаемый Андрей Андреевич, поздравляю Вас и доверителя с тяжёлой, но безоговорочной капитуляцией процессуального противника! Вы оба проявили чудеса терпения, а Вы сами, кроме того, ещё и высокого профессионализма. Поэтому успех закономерный.
Уважаемый Курбан Саидалиевич, благодарю Вас за поддержку и внимание к публикации!(handshake)
Понял, что упорство в доказывании очевидных вещей необходимое качество, без которого, увы, никуда:?
Уважаемый Андрей Андреевич, поздравляю с победой над вязким беззаконием! (handshake)
К сожалению, мало к то из обывателей даже может себе представить, что такой «процессуальный футбол» может происходить повсеместно, и облеченные властью чиновники будут тупо рассматривать жалобы как «обращения» и упорно не замечать очевидных нарушений.
Лишь те, кому довелось лично почувствовать на себе всю гадость этой системы, могут оценить упорство адвоката в продавливании этой паутины (devil)
Уважаемый Иван Николаевич, большое спасибо!(handshake)
Когда сам на практике столкнулся с футбольной проблемой, в поисках решений изучил большой объем материала, опыт старших коллег… Пришел к неутешительному выводу о том, что, к сожалению, универсального эффективного приема против систематической необоснованной передачи по подследственности нет… (либо я его не нашел, так как не овладел на должном уровне приемами процессуального кунг-фу:D).
Уважаемый Андрей Андреевич,
не овладел на должном уровне приемами процессуального кунг-фуВы прекрасно овладели стилем тотального давления — самым агрессивным стилем этой борьбы. И как доказали, очень эффективным.
Уважаемый Курбан Саидалиевич, большое спасибо)...
Видимо, оппоненты рассчитывали взять нас измором.
Уважаемый Андрей Андреевич, ну а вышло наоборот — Вы их самих изморили давлением)))
Уважаемый Андрей Андреевич! Поздравляю Вас и Вашего доверителя в прямом смысле с победой! Упорство и настойчивость помогли достичь положительного результата.
Уважаемая Елена Анатольевна, благодарю Вас!(handshake)
Вы верно подметили, упорство и настойчивость потребовалось не только от меня, но и от доверителя. Он не сдался, что очень важно
Уважаемый Андрей Андреевич, по этому поводу не удержался и написал вчера жалобу облпрокурору, из которой привожу выдержку:
↓ Читать полностью ↓
"… в нарушение УПК РФ ответы на мои жалобы и заявления в рамках уголовного судопроизводства прокурорами областной и городской прокуратур стали безосновательно основываться не на порядок, предусмотренный УПК РФ, а на Инструкцию, утвержденную приказом Генерального прокурора России от 30.01.2013 № 45 (в редакции от 05.06.2024 г.) «Об утверждении и введении в действие Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема граждан в органах прокуратуры Российской Федерации».
При этом прокуроры совершенно не учитывают то, что согласно п.1.1. Раздела 1.Общие положения, эта Инструкция разработана в соответствии со ст. 10 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации», Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» и иным федеральным законодательством».
И поэтому в Инструкции Генеральной прокураты от 30.01.2013 г. установлены пределы действия самой Инструкции.
Так, в 3-ем абзаце п.2.1 Раздела 2.Пределы действия Инструкции, об ограничениях ее действия указано следующее:
«Установленный настоящей Инструкцией порядок рассмотрения обращений распространяется на все обращения, за исключением тех, которые подлежат рассмотрению в порядке, предусмотренном федеральными конституционными законами или федеральными законами, предусматривающими специальный порядок рассмотрения».
А в п.2.5 Инструкции этого же раздела уже прямо указано, что:
«2.5. Жалобы на действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, начальника подразделения дознания, следователя, руководителя следственного органа, прокурора, а также на действия (бездействие), приговоры, определения, постановления и решения суда, в том числе на решения, принимаемые в ходе досудебного производства по уголовному делу, проверяются в порядке и в пределах полномочий, предусмотренных процессуальным законодательством».
… в отношении… как участника уголовного судопроизводства, обязательный порядок, предусмотренный УПК РФ, полностью игнорируется, т.к. прокуроры не учитывая пределы действия Инструкции, в письмах и ответах незаконно делают ссылки на не подлежащие применению положения Инструкции, в том числе и на постоянно применяемый пункт 3.2 Инструкции.
Так, в поступившем 02.09.2024 г. письме и.о. начальника отдела по надзору за уголовно-процессуальной и оперативно-розыскной деятельностью юриста 1 класса Д.В.Якименко, опять сделана ссылка на п.3.2 Инструкции и на различные якобы поступившие от меня обращения.
Но я обращений в прокуратуру области в соответствии с Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» не писал и не направляю, в своих жалобах и заявлениях на этот федеральный закон не ссылаюсь, а направляю жалобы и заявления в соответствии с УПК РФ".
Уважаемый Анатолий Васильевич, благодарю за выдержки из Ваших жалоб!
Полностью согласен с Вашей правовой позицией.
К сожалению, нарушения прокурорами порядка рассмотрения жалоб встречаются очень часто.
Насколько я знаю, даже обжалование в судебном порядке таких ответов не приводит к успеху. По этому поводу вспомнил статью адвоката Дмитрия Мыльцина в Адвокатской газете (https://www.advgazeta.ru/mneniya/v-dolzhnom-poryadke/).
Уважаемый Андрей Андреевич, спасибо за идею, у меня дело 1,5 года гоняют из одного отдела в другой «по подследственности», каждый месяц — от меня жалоба, от них ответ. Попробую уполномоченному написать
Уважаемая Наталья Михайловна, надеюсь, что обращение к уполномоченному по правам человека в РФ поможет добиться положительного результата по делу.