Вопрос профессора: «Зачем в наш уголовный процесс ввели апелляцию по всем делам?»
Студент: «Ну, как же, чтобы более полно и законно рассмотреть дело, исключить судебные ошибки, ввели дополнительную судебную проверку лишней инстанцией ...» .
Профессор: «В каком смысле лишней?»
Студент: «Ну, не лишней ...»
Профессор: " А какой?" ...
Давайте разберемся вместе.
Полагаю, поводом к изменению российского уголовно-процессуального законодательства послужила практика Европейского суда по правам человека. Приверженцем ЕСПЧ автор не является, так как полагает, что «общемировые ценности» — миф, насаждаемый очередной в исторической ретроспективе страной-гегемоном. Миф, используемый в качестве инструмента для вовлечения остальных стран в свою парадигму.
Полагаю, существуют системы ценностей, отдельные для каждого культурного социума, вне зависимости от этнического состава жителей, а допущение мультикультурализма в едином правовом пространстве есть вредная иллюзия, ведущая к неизбежному краху всей правовой системы соответствующей страны.
Соответственно американские «ценности» отличаются от европейских, последние от российских, российские от китайский, и так далее по всему миру. Пересмотр российских дел в ЕСПЧ, органичном для стран с менталитетом населения, основанном на католицизме и раннем протестантизме, так же необоснован, как, например, в шариатском суде Саудовской Аравии. А добровольное признание Россией главенства практики ЕСПЧ — просто нонсенс.
Однако чуждый суд стал сегодня чуть ли не обязательной «высшей» инстанцией для любого сколько-нибудь платежеспособного осужденного. Заметим, что рассмотрение уголовных и гражданских дел в порядке «надзора» в правовых системах стран Европы не практикуется. Из-за этого, не дав себе труда разобраться в структуре российской судебной системы, ЕСПЧ решил принимать заявления от россиян по итогам кассационного рассмотрения, фактически став некой «третьей» инстанцией.
Надо было что-то сделать, в защиту росийской правовой системы, чтобы затруднить доступ недовольных сограждан к ЕСПЧ, тем более, что евросуд и сам делает все, что может, для той же цели. Цель несчастных европейцев — не захлебнуться в российских, турецких и прочих далеких от них делах. Характерна летняя 2012 года новелла регламента ЕСПЧ, запрещающая повторное обращение, если первоначальное было написано не на том бланке.
Действительно ввиду достаточно скоротечного по мировым меркам российского судебного процесса многие граждане оказывались морально неготовыми к его окончанию. Пар в котле конкретного гражданина оставался и требовал выхода. И вот по инициативе съезда судей лично президент Российской Федерации указал законодателям путь к затяжке судопроизводства.
Побочной целью реорганизации судебного процесса в общих судах по образцу судов арбитражных стала легализация во вновь созданной апелляционной инстанции того, что кассационная инстанция всегда делала и раньше, всегда, когда хотела. Я имею ввиду проверку фактов. Когда эти факты лезли в глаза, решение или приговор отменялись по какому-либо формальному признаку, а когда кассационная коллегия глаза на ошибки в установлении «факта» закрывала, то в определениях появлялась стандартная фраза «доводы кассатора направлены на переоценку доказательств …».
У меня есть значительный личный опыт выступлений в арбитражных судах и некоторый — в новой гражданской апелляции. Разница в подходах существенная. Может быть оттого, что арбитражные апелляционные суды создавались на «ровном месте» и не имели за плечами традиций старой «кассации»? Как бы там ни было в арбитражной апелляции имеет место дух суда 1-ой инстанции. И дополнительные доказательства там довольно либерально принимают, и ошибки предыдущей инстанции не прикрывают, а главное сроки на обжалование восстанавливают сами. Апелляционная жалоба с ходатайством о восстановлении срока подается в арбитражный суд 1-ой инстанции и оттуда весь пакет без промежуточного решения поступает в вышестоящий суд.
В общих судах законодатель по традиции наделил правами на восстановление сроков подачи кассационной жалобы судей судов 1-ой инстанции, что весьма странно. Ведь названный судья — заинтересованное лицо. У этого судьи налицо конфликт интересов. С одной стороны – возвышенные интересы правосудия, присяга и все такое, с другой — естественное желание земного человека, чтобы судебное решение, вынесенное им или его близким коллегой по родному районному суду, гарантировано и бесхлопотно вступило в законную силу.
В гражданской апелляции просрочка подачи жалобы в случае отказа в восстановлении срока является абсолютным препятствием к проверке дела в любой вышестоящей инстанции.
Что-то тут не так! Особенно «не так» в свете того, что граждане в общих судах часто выступают без представителей. Только подсудимый защищен присутствием адвоката, часто по назначению. Получается, что самые незащищенные граждане, плохо ориентирующие в праве, «проспавшие» все на свете, оказываются перед непреодолимым препятствием и не солоно хлебавши отправляются домой костерить власть, которая по их разумению по какой-то совершенно надуманной причине («Я пришла в суд, а у меня не взяли …») защищает богатых с их адвокатами и не хочет заниматься бедными с их своеобразной «правовой культурой»[1]. А может и правильно? Все равно в жалобе правовую глупость напишут, так пусть хоть меньше утруждаются?
Нет, не правильно. Гражданин хочет и имеет право ходить по инстанциям, получать оттуда длинные «бумаги» в течение длительного времени. Эмоции перегорают, актуальность пропадает, правовой результат нередко уже становится неважен. Цель судопроизводства – отчасти достигнута. Быстрое судопроизводство важно только для бизнес-процессов.
Простой пример. Адвокаты и судьи, по спорам о детях знают, что можно «присудить» ребенка отцу, а он через полгода окажется у матери, или бабушки, или тети. В общем, ребенок всегда вне зависимости от судебного акта будет жить с тем, кто его действительно любит, кому он нужен. Может быть, как раз, с тем же отцом. И куда тут спешить?
Поэтому необходимо провести реальную либерализацию восстановления сроков обжалования в гражданском и уголовном процессах, во всяком случае, перенеся первоначальное решение о восстановлении срока в суды вышестоящей инстанции. Кроме того, полагаю, при восстановлении срока уважительной причиной просрочки должно признаваться временное отсутствие денежных средств на привлечение адвоката, декларируемое потерпевшим в уголовном процессе или стороной гражданского разбирательства, хотя бы при условии, что представителя в суде 1-ой инстанции действительно не было.
Рассматриваемые правила апелляционного процесса не предусматривают обязательного участия осужденного в судебном заседании (ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ). Оно обеспечивается только по его особому ходатайству. Полагаю, правильнее было бы наоборот. По умолчанию подсудимый участвует, а с его согласия — отсутствует.
Трудно представить полноценный процесс по проверке и установлению фактов, в котором у суда не возникнет вопросов к осужденному. И мало кто из осужденных не хотел бы участвовать в разбирательстве собственного дела, а вот ошибка защитника или самого осужденного, состоящая в том, что такое ходатайство не будет подано, и сегодня весьма распространена. Вероятно, судьи при подготовке к рассмотрению апелляции будут во всех случаях пользоваться правом вызова подсудимого (п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ), но и судьи могут забыть вызвать. И зачем такие сложности? Следует ввести обязательное участие подсудимых.
Судебное следствие начинается с краткого изложения приговора одним из судей (ч. 3 ст. 389.13 УПК РФ). Это правило видимо должно убедить стороны, что судья-докладчик до выхода в зал раскрывал уголовное дело и теперь рассказывает о нем коллегам, чтобы те тоже были «в теме». Какого-либо другого смысла в этом не усматривается. Меня и в старой кассации всегда интересовал вопрос, как ухитряются два других судьи за две минуты чтения докладчиком «через абзац» кассируемого решения составить себе о нем осмысленное мнение? Эта же история в точности повторяется в новой апелляции. Может быть, исключить это «художественное чтение», обязав судей, читать приговор до выхода в зал? Или все равно не станут? А, я вот думаю, что станут. Не будет же, в самом деле, уважающий себя судья потеть в мантии, абсолютно не понимая, о чем речь? Пока же судьи надеются, что докладчик расскажет, а он сам думает: «Выйду и прочту».
Следующим моментом, привлекшим мое внимание в новом законе, является понятие «справедливости». Энциклопедии дают два объяснения этому термину. Формально-правовое. Справедливость якобы достигается строгим соблюдением всех норм материального права и процесса. Нет юридических ошибок – справедливость достигнута. Во втором значении справедливость – это соотношение приговора с некоторым критерием или совокупностью ценностей, которые считаются более высокими, чем те, что нашли воплощение в законе. Именно эту трактовку видимо имели ввиду законодатели.
Формула: «Пусть восторжествует справедливость!» — выражает убеждение в том, что механизм отправления правосудия, по крайней мере, в суде первой инстанции не способен достичь той справедливости, которая диктуется этим верховным критерием, и судебное решение должно быть исправлено своего рода моральным судом. Из уголовно-процессуального закона получается, что справедливость достигается моральным судом вышестоящих судей. То есть УПК РФ утверждает, что чем выше инстанция, тем выше морально-нравственные качества судей. Ну, может и так, законодателю виднее.
Но я-то думаю о другом. Не заложена ли в этой норме отсылка к учету апелляционным судом внешних по отношению конкретному делу обстоятельств? В первой инстанции: суди судья строго по материалам уголовного дела, газет не читай и в Интернет не гляди. Соответственно и о справедливости с точки зрения общественных настроений не думай. Не по рангу.
А вот 2-ая инстанция, почитав газеты и поглядев, как народ воспринимает вынесенный в 1-ой инстанции приговор, имеет право учесть все эти обстоятельства, включая политические и всякие другие аспекты, например, межэтнические отношения. Учесть и скорректировать приговор «по справедливости», то есть в соответствии с общественными ожиданиями или пожеланиями власти.
В конце концов, именно народ носитель определенной морали[2], читай истинного понимания справедливости в своем отечестве, а власть, она тоже вроде как выборная. Соответственно лицу, совершившему хулиганство, ставшее образцом для подражания и имеющее особое общественное звучание, срок следует добавить, а душегубу, деятельно раскаявшемуся за период, прошедший между приговорами двух инстанций, соответственно снизить.
Кстати практика учета послепреступного поведения в период между инстанциями пошла бы на пользу восстановлению прав потерпевших. Если у осужденного будут реальные основания ожидать в апелляции существенного смягчения наказания в случае погашения ущерба, нанесенного преступлением, то многие его погасят. Полезно создать в судах дополнительный правовой механизм или твердую судебную практику, стимулирующие осужденного к позитивному послепреступному поведению.
Отчасти такой механизм уже создан. При реальном погашении гражданского иска, хотя бы в устраивающей потерпевшего доле или с рассрочкой, потерпевший имеет право отказаться в апелляции от своего иска. Выгодно обеим сторонам? Обеим! Будет работать? Обязательно. Думаю, что ч. 5 ст. 44 УПК РФ относится равно и к первой и ко второй инстанциям.
Этот механизм уже давно работает на предварительном следствии. Погасил, например, мошенник ущерб по заявленному иску, значит, получается, «разыскал имущество, добытое в результате преступления», отказался потерпевший от иска, получи смягчающее наказание обстоятельство по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. А какую сумму на самом деле «под столом» урегулировали стороны, больше или меньше иска следствию не важно, главное потерпевший доволен. И с гражданско-правовой точки зрения никаких нарушений в этих соглашениях нет.
Еще к одному правилу хотелось бы привлечь внимание в этой фрагментарной рецензии нового для отечественного уголовного процесса института. Статья 389.36 УПК РФ допускает повторное апелляционное рассмотрение при определенных обстоятельствах, и при этом возможно постановление нового апелляционного приговора, отличного от предыдущего.
Но к моменту пересмотра, первоначальный апелляционный приговор может быть уже исполнен. Например, осужденный уже попал колонию более строго режима, чем назначен ему в окончательной «редакции», исполнен приговор в части гражданского иска и поворот решения по гражданскому иску на практике оказался невозможен. Не должен ли такой ход событий быть признан нарушающим права осужденного? Представляется, что должен. Может быть, целесообразно отложить исполнение вступивших в законную силу приговоров на какой-то не слишком значительный срок, признанный законодателем разумным?
Вызывает обоснованные опасения восстановление практики поворота к худшему, непривычной для последних шестидесяти лет нашей истории. Предсказать последствия широкого применения этой возможности не берусь. Надеюсь, до этого не дойдет. Но законодатель в очередной раз, как и с судебным санкциями следственных действий и арестов, которые выдаются сегодня проще, чем раньше прокурорами, пошел навстречу чаяниям «прогрессивно-правозащитных романтиков»: «Хотели еще большего равноправия сторон? Получите!»
Поживем, увидим, но если взглянуть на внедряемую систему с позиций опыта, который имеет каждый практикующий адвокат, то станет очевидным, что чем больше проверяющих инстанций, тем больше оглядка на них судей первой инстанции. А при неизбывном обвинительном уклоне, судья станет бояться прослыть «мягким» еще больше, чем сейчас? Хорошо, если окажется, что вся затея – есть простое переименование прежних инстанций для ЕСПЧ, именно такое мнение складывается у большинства комментаторов, а если нет? Тогда неизбежно в районном звене судьи станут закручивать гайки, а вышестоящие вряд ли окажутся либералами и статут их «отпускать». Самозатягивающаяся система? Поворот к худшему?
Куприянов А.А., член редакционного совета журнала «Уголовный процесс», почетный адвокат России, почетный юрист города Москвы
Этот номер журнала «Уголовный процесс» входил в пакет документов, раздаваемых на последнем декабрьском Съезде судей. И первый судейский отклик автор уже получил. Может действительно статья заставит задуматься широкие массы вершителей судеб?
[1] Несмотря на все усилия институтов правового просвещения, граждане с завидным постоянством ждут полгода, чтобы первый раз пойти к нотариусу по наследственному делу. И в апелляции остальных судов ровно половина граждан будет выжидать истечения срока подачи жалоб, уверенная, что так и следует поступать. В гражданском процессе дополнительную путаницу вносит отложение, порой на месяцы, изготовление решения в окончательной форме.
[2] МОРАЛЬ (от лат. moralitas – традиция, народный обычай), то же, что нравственность. Как понятие философии, т.е. в более строгом и узком смысле слова мораль – это ценности и нормы (правила), регулирующие поведение людей, относящихся к определенному социуму (Интернет-энциклопедия «Кругосвет»).