Найти юриста / адвоката / эксперта
Первый вариант указанной схемы (см.)
«праворубцы» раскритиковали, за что приношу благодарность.
Если не понят, то винить следует только автора. В этой схеме я исправился. Получилось ли?
Cхема, исполнение которой зависит от множества обстоятельств конкретного дела
Пункты, помеченные звёздочкой, выполняет Семячков А.К.
1*.Вопросники для допроса в суде врачей судебно-медицинских экспертов, участвовавших в деле.
«Специалист – лицо … привлекаемое … для постановки вопросов эксперту» (УПК РФ, ст. 58, ч. 1). Содержание вопросника зависит от конкретной ситуации.
Общие рекомендации следующие.
1.1 Вопросы должны быть сформулированы так, чтобы эксперт (специалист) был вынужден подтвердить свою экспертизу в той части, которая усиливает позиции защиты.
1.2 Вопросник охватывает содержание следующих документов:
√ протоколы следственных действий с участием эксперта (специалиста), например, осмотр места происшествия, следственный эксперимент, проверка показаний на месте и пр.;
√ направление на судебно-медицинское исследование (освидетельствование), акт судебно-медицинского исследования (освидетельствования), объяснение специалиста; постановление о назначении экспертизы, заключение эксперта, допрос эксперта; √ протокол патологоанатомического вскрытия;
√ иные документы.
1.3 Вопросник включают оценку этих документов по следующим направлениям.
1.3.1 Выводы заключения (акта):
√ не обоснованные исследовательской частью;
√ не мотивированные;
√ не соответствующие медицинским и судебно-медицинским научным познаниям и общепринятой практике;
√ отсутствующие, несмотря на то, что соответствующие вопросы в постановлении (направлении) были поставлены;
√ выводы, необходимость в которых возникла уже после проведения экспертизы (исследования), в связи с новыми обстоятельствами дела и (или) другими экспертизами (исследованиями).
1.3.2 Несоответствие заключения эксперта следующим нормативам.
√ УПК РФ.
√ Федеральный закон № 73-ФЗ от 31.05.2001 «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (http://www.nntobsme.ru/...arstvennoj_sudebno-ekspertnoj/).
√ Федеральный закон № 323-ФЗ от 21.11.2011 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»(http://www.nntobsme.ru/...zhdan_v_rossijskoj_federatsii/).
√ Постановление № 28 от 21.12.2010 Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной экспертизе по уголовным делам» (http://www.nntobsme.ru/...ekspertize_po_ugolovnym_delam/).
√ Порядок организации и производства судебно-медицинских экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях Российской Федерации, утв. приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации № 346н от 12.05.2010 (http://www.nntobsme.ru/...deniyah_rossijskoj_federatsii/).
√ Правила определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека,
утв. постановлением Правительства РФ № 522 от 17.08.2007 (http://www.nntobsme.ru/...erzhdenii_pravil_opredeleniya/).
√ Медицинские критерии определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утв. приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ № 194н от 24.04.2008 (http://www.nntobsme.ru/akts/ob_utverzhdenii_meditsinskih_/).
2*. Письменные обоснованные ходатайства о допросе эксперта (-ов) или (и) специалиста (-ов) – отдельное для каждого.«По ходатайству сторон или по собственной инициативе суд вправе вызвать для допроса эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования, для разъяснения или дополнения данного им заключения» (УПК РФ, ст. 282, ч.
1). Ходатайство не должно содержать все вопросы подготовленного вопросника. В этом случае эксперт (специалист) имеет возможность подготовиться к ответам заранее, исчезает эффект неожиданности. Достаточно 1-2 вопросов, но таких, чтобы судья не мог отказать в удовлетворении ходатайства.
3. Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о допросе эксперта или специалиста (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
3.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
3.1.1* Повторные письменные обоснованные ходатайства о допросе эксперта (-ов) или (и) специалиста (-ов) – отдельное для каждого. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
3.1.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет повторно ходатайства, в удовлетворении которых отказано (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
3.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
3.2.1 Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о допросе второго эксперта или специалиста (УПК РФ, ст. 271, ч. 1). И т.д. по всем запланированным экспертам (специалистам).
4*. Письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись.
√ «Лица, присутствующие в открытом судебном заседании, вправе вести аудиозапись» (ст. 241, ч. 5). Не составляют исключение (УПК РФ, ст. 80, части 2 и 4):
«Показания эксперта — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями статей 205 и 282 настоящего Кодекса».
«Показания специалиста — сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями статей 53, 168 и 271 настоящего Кодекса».
√ Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст. 259, ч. 2). «Если в ходе судебного разбирательства проводились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка допросов, то об этом делается отметка в протоколе судебного заседания» (УПК РФ, ст. 259, ч. 5).
5*. Накануне предполагаемого допроса защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
5.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
5.1.1*Повторное письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
5.1.2 Защитник в день допроса и до его начала заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
5.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
6. Допросы в суде эксперта (-ов) или (и)специалистов.
6.1 Желательно выполнить в одно судебное заседание (эффект неожиданности). На трудных и неожиданных вопросах эксперт может «поплыть», если не знает достойных способов выхода из неприятной ситуации (http://www.nntobsme.ru/tvorchestvo/dostavit_prinuditelno/, http://www.nntobsme.ru/522/advokatskij_krovopodtyok_/)
6.2 Возможен допрос в моём присутствии и с моим участием. Это даёт возможность продолжить допрос, если эксперт дал неожиданный или неправильный ответ, не предусмотренный вопросником, и вернуть его в нужное русло. Для этого защитнику придётся привлекать меня как специалиста в соответствии со статьями 58, 168 и 270 (УПК РФ, ст. 53, ч. 1, п. 3; ст. 58, ч. 2. п. 2). «Специалист вправе … задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения … суда» (УПК РФ, ст. 58, ч. 3 п. 2). Эксперт и специалист относятся к «иным участникам уголовного судопроизводства» (УПК РФ, гл. 8, статьи 57 и 58).
6.3 Защитник производит аудиозапись этого судебного заседания.
6.4 Защитник допрашивает экспертов (специалистов) с использованием вопросников (см. 1*).
6.5 Защитник расшифровывает аудиозапись, создаёт аудиокопии на компакт-дисках. Расшифровка аудиозаписи – это самая трудоёмкая часть алгоритма. Её следует выполнить, не откладывая, в этот же или на следующий день защитнику: только он может различить участников допроса по голосам. При приобщении к материалам дела, расшифровка вознаграждает энтузиаста с лихвой.
7*. Письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. Расшифровка «вбивается» в текст ходатайства, аудиозапись на компакт-дисках оформляется как приложение.
Защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты (УПК РФ, ст. 53, ч. 2, п. 11)
Суд … разъясняет … обвиняемому его права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами (УПК РФ, ст. 16, ч. 2)
Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст.259, ч. 2). О проведении аудиозаписи была сделана пометка в протоколе судебного заседания. В этом случае материалы аудиозаписи прилагаются к материалам уголовного дела (УПК РФ, ст.259, ч. 5).
Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы аудиозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой статьи 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами (УПК РФ, ст. 84, части 1, 2 и 4).
Обвиняемый вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений (УПК РФ, ст. 86, части 2 и 3, п. 1).
Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. (УПК РФ, ст. 15, части 1 и 3). Председательствующий принимает все предусмотренные настоящим Кодексом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон (УПК РФ, ст. 243, ч. 1).
8. После допроса всех запланированных экспертов (специалистов) защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки.Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
8.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
8.1.1 После этого возникает процессуальное право: у защитника – передать мне копии приобщённых материалов, у меня – использовать их при подготовке Заключения специалиста.
8.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
8.2.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
8.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3). Получив «отлуп», переходит к варианту 9 и 10.
9*. Письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов(специалистов). Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки.
«Протокол в ходе судебного заседания может изготавливаться по частям … По ходатайству сторон им может быть предоставлена возможность ознакомиться с частями протокола по мере их изготовления» (УПК РФ, ст. 259, ч. 6). «Ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания… Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства» (УПК РФ, ст. 259, ч. 7). «Копия протокола изготавливается по письменному ходатайству участника судебного разбирательства и за его счет» (УПК РФ, ст. 259, ч. 8). Протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом (УПК РФ, ст. 83).
10. Защитник заявляет ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов(специалистов). Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
10.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
10.1.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов (специалистов). С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
Суд отказал мне ранее в удовлетворении ходатайства об ознакомлении с частью протокола судебного заседания, в которой отражен допрос экспертов (специалистов). Следовательно, суд лишил меня в возможности при дальнейшем предоставлении доказательств использовать и ссылаться на показания экспертов (специалистов), которые являются доказательствами (УПК РФ, ст. 74, ч. 2, пункты 3 и 3.1).
10.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
10.2.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Защитник сравнивает полученный протокол судебного заседания и не приобщённую расшифровку аудиозаписи.
10.2.2 При отсутствии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, протокол судебного заседания передаётся мне для использования при подготовке Заключения специалиста.
11*. При наличии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. В обоснование приводится сравнительная таблица протокола судебного заседания и расшифровки аудиозаписи.
12. Защитник заявляет ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
12.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
12.1.1*Письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством.С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
12.1.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
12.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
12.2.1 У меня появляется возможность использовать расшифровку аудиозаписи допроса экспертов (специалистов) при подготовке Заключения специалиста.
13*.Заключение специалиста:
13.1 содержит вопросы защитника и мои ответы по следующим темам:
1.
2.
3.
и т.д.
14.2 в зависимости от результатов предыдущего взаимодействия, опирается на следующие материалы, указанные выше в пунктах:
(1.2) протоколы следственных действий с участием эксперта (специалиста), например, осмотр места происшествия, следственный эксперимент, проверка показаний на месте и пр.; направление на судебно-медицинское исследование (освидетельствование), акт судебно-медицинского исследования (освидетельствования), объяснение специалиста; постановление о назначении экспертизы, заключение эксперта, допрос эксперта; протокол патологоанатомического вскрытия; иные документы;
(8.1.1)аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки;
(10.2.2) протокол судебного заседания;
(12.2.1) расшифровка аудиозаписи допроса экспертов (специалистов).
14*. Письменное обоснованное ходатайство о допросе специалиста Семячкова А.К. (УК РФ, ст. 271, ч. 4), к которому можно приложить копии документов, удостоверяющих личность специалиста, свидетельствующих о наличии у него специальных знаний (суду будут представлены оригиналы документов для обозрения).
15. Защитник заявляет письменное обоснованное ходатайство о допросе специалиста Семячкова А.К. неожиданно.Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
15.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Ходатайство не всегда удовлетворяется в день его заявления: по одному делу ради эффекта неожиданности пришлось трижды томиться в судебном коридоре.
16*. Письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса специалиста Семячкова А.К. защитник будет выполнять аудиозапись.
√ «Лица, присутствующие в открытом судебном заседании, вправе вести аудиозапись» (ст. 241, ч. 5). Не составляют исключение (УПК РФ, ст. 80, части 2 и 4):
«Показания эксперта — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями статей 205 и 282 настоящего Кодекса».
«Показания специалиста — сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями статей 53, 168 и 271 настоящего Кодекса».
√ Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст. 259, ч. 2). «Если в ходе судебного разбирательства проводились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка допросов, то об этом делается отметка в протоколе судебного заседания» (УПК РФ, ст. 259, ч. 5).
17. Накануне предполагаемого допроса защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
17.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
17.1.1*Повторное письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
17.1.2 Защитник в день допроса и до его начала заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
17.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
18. Допрос в суде специалиста Семячкова А.К.
18.1 Защитник производит аудиозапись этого судебного заседания.
18.2 Суду перед допросом предъявляю на обозрение мои документы, удостоверяющие личность специалиста, свидетельствующие о наличии у меня специальных знаний (паспорт, диплом, сертификаты, свидетельства о повышении квалификации и пр.), прошу приобщить к делу заранее приготовленные копии.
18.3 Председательствующий разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные статьей 58 настоящего Кодекса, о чем специалист дает подписку, которая приобщается к протоколу судебного заседания (УПК РФ, ст. 270).
18.4 Суд предлагает защитнику задать первый вопрос. Прежде, чем отвечать, прошу суд разрешить мне ознакомиться с заключениями экспертов и другими документами, имеющимися в деле (см. п. 13.2). Необходимо для того, чтобы прокурор и другие заинтересованные лица не пытались поставить под сомнение допрос и Заключение специалиста на том основании, что специалист работал с копиями, предоставленными адвокатом. Ознакомление возможно без прерывания судебного заседания (в зале суда) или при объявлении 5-15 минутного перерыва. Этой процедуры можно избежать, если защитник заранее сумеет заполучить заверенные следователем или судом копии этих документов. Тогда я представлю их на обозрение суда и приложу к Заключению специалиста.
18.5 Защитник допрашивает специалиста Семячкова А.К. с использованием Заключения специалиста (см. 13.1), которое является домашней заготовкой.
18.6 Допрос судьёй и другими участниками уголовного судопроизводства – импровизация, в ходе которой специалист придерживается согласованной линии.
18.7 Защитник расшифровывает аудиозапись, создаёт аудиокопию на компакт-диске. Расшифровка аудиозаписи – это самая трудоёмкая часть алгоритма. Её следует выполнить, не откладывая, в этот же или на следующий день защитнику: только он может различить участников допроса по голосам. При приобщении к материалам дела, расшифровка вознаграждает энтузиаста с лихвой.
20*. Письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. Расшифровка «вбивается» в текст ходатайства, аудиозапись на компакт-дисках оформляется как приложение.
Защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты (УПК РФ, ст. 53, ч. 2, п. 11)
Суд … разъясняет … обвиняемому его права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами (УПК РФ, ст. 16, ч. 2)
Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст.259, ч. 2). О проведении аудиозаписи была сделана пометка в протоколе судебного заседания. В этом случае материалы аудиозаписи прилагаются к материалам уголовного дела (УПК РФ, ст.259, ч. 5).
Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы аудиозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой статьи 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами (УПК РФ, ст. 84, части 1, 2 и 4).
Обвиняемый вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений (УПК РФ, ст. 86, части 2 и 3, п. 1).
Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. (УПК РФ, ст. 15, части 1 и 3). Председательствующий принимает все предусмотренные настоящим Кодексом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон (УПК РФ, ст. 243, ч. 1).
21. Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
21.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
21.1.1 После этого возникает процессуальное право у защитника использовать расшифровку аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. для усиления позиции защиты.
21.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
21.2.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
21.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3). Получив «отлуп», переходит к варианту 22 и 23.
22*. Письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали специалиста Семячкова А.К. Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки.
«Протокол в ходе судебного заседания может изготавливаться по частям … По ходатайству сторон им может быть предоставлена возможность ознакомиться с частями протокола по мере их изготовления» (УПК РФ, ст. 259, ч. 6). «Ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания… Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства» (УПК РФ, ст. 259, ч. 7). «Копия протокола изготавливается по письменному ходатайству участника судебного разбирательства и за его счет» (УПК РФ, ст. 259, ч. 8). Протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом (УПК РФ, ст. 83).
23. Защитник заявляет ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали специалиста Семячкова А.К. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
23.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Защитник сравнивает полученный протокол судебного заседания и не приобщённую расшифровку аудиозаписи.
23.2 При отсутствии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, протокол судебного заседания используется для усиления позиции защиты.
24*. При наличии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. В обоснование приводится сравнительная таблица протокола судебного заседания и расшифровки аудиозаписи.
25. Защитник заявляет ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
25.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
25.1.1 У защитника появляется возможность использовать расшифровку аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. для усиления позиции защиты.
25.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
25.2.1*Письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством.С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
25.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
Продолжение (см.).
«праворубцы» раскритиковали, за что приношу благодарность.
Если не понят, то винить следует только автора. В этой схеме я исправился. Получилось ли?
Cхема, исполнение которой зависит от множества обстоятельств конкретного дела
Пункты, помеченные звёздочкой, выполняет Семячков А.К.
1*.Вопросники для допроса в суде врачей судебно-медицинских экспертов, участвовавших в деле.
«Специалист – лицо … привлекаемое … для постановки вопросов эксперту» (УПК РФ, ст. 58, ч. 1). Содержание вопросника зависит от конкретной ситуации.
Общие рекомендации следующие.
1.1 Вопросы должны быть сформулированы так, чтобы эксперт (специалист) был вынужден подтвердить свою экспертизу в той части, которая усиливает позиции защиты.
1.2 Вопросник охватывает содержание следующих документов:
√ протоколы следственных действий с участием эксперта (специалиста), например, осмотр места происшествия, следственный эксперимент, проверка показаний на месте и пр.;
√ направление на судебно-медицинское исследование (освидетельствование), акт судебно-медицинского исследования (освидетельствования), объяснение специалиста; постановление о назначении экспертизы, заключение эксперта, допрос эксперта; √ протокол патологоанатомического вскрытия;
√ иные документы.
1.3 Вопросник включают оценку этих документов по следующим направлениям.
1.3.1 Выводы заключения (акта):
√ не обоснованные исследовательской частью;
√ не мотивированные;
√ не соответствующие медицинским и судебно-медицинским научным познаниям и общепринятой практике;
√ отсутствующие, несмотря на то, что соответствующие вопросы в постановлении (направлении) были поставлены;
√ выводы, необходимость в которых возникла уже после проведения экспертизы (исследования), в связи с новыми обстоятельствами дела и (или) другими экспертизами (исследованиями).
1.3.2 Несоответствие заключения эксперта следующим нормативам.
√ УПК РФ.
√ Федеральный закон № 73-ФЗ от 31.05.2001 «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (http://www.nntobsme.ru/...arstvennoj_sudebno-ekspertnoj/).
√ Федеральный закон № 323-ФЗ от 21.11.2011 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»(http://www.nntobsme.ru/...zhdan_v_rossijskoj_federatsii/).
√ Постановление № 28 от 21.12.2010 Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной экспертизе по уголовным делам» (http://www.nntobsme.ru/...ekspertize_po_ugolovnym_delam/).
√ Порядок организации и производства судебно-медицинских экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях Российской Федерации, утв. приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации № 346н от 12.05.2010 (http://www.nntobsme.ru/...deniyah_rossijskoj_federatsii/).
√ Правила определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека,
утв. постановлением Правительства РФ № 522 от 17.08.2007 (http://www.nntobsme.ru/...erzhdenii_pravil_opredeleniya/).
√ Медицинские критерии определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утв. приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ № 194н от 24.04.2008 (http://www.nntobsme.ru/akts/ob_utverzhdenii_meditsinskih_/).
2*. Письменные обоснованные ходатайства о допросе эксперта (-ов) или (и) специалиста (-ов) – отдельное для каждого.«По ходатайству сторон или по собственной инициативе суд вправе вызвать для допроса эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования, для разъяснения или дополнения данного им заключения» (УПК РФ, ст. 282, ч.
1). Ходатайство не должно содержать все вопросы подготовленного вопросника. В этом случае эксперт (специалист) имеет возможность подготовиться к ответам заранее, исчезает эффект неожиданности. Достаточно 1-2 вопросов, но таких, чтобы судья не мог отказать в удовлетворении ходатайства.
3. Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о допросе эксперта или специалиста (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
3.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
3.1.1* Повторные письменные обоснованные ходатайства о допросе эксперта (-ов) или (и) специалиста (-ов) – отдельное для каждого. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
3.1.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет повторно ходатайства, в удовлетворении которых отказано (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
3.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
3.2.1 Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о допросе второго эксперта или специалиста (УПК РФ, ст. 271, ч. 1). И т.д. по всем запланированным экспертам (специалистам).
4*. Письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись.
√ «Лица, присутствующие в открытом судебном заседании, вправе вести аудиозапись» (ст. 241, ч. 5). Не составляют исключение (УПК РФ, ст. 80, части 2 и 4):
«Показания эксперта — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями статей 205 и 282 настоящего Кодекса».
«Показания специалиста — сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями статей 53, 168 и 271 настоящего Кодекса».
√ Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст. 259, ч. 2). «Если в ходе судебного разбирательства проводились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка допросов, то об этом делается отметка в протоколе судебного заседания» (УПК РФ, ст. 259, ч. 5).
5*. Накануне предполагаемого допроса защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
5.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
5.1.1*Повторное письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
5.1.2 Защитник в день допроса и до его начала заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
5.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
6. Допросы в суде эксперта (-ов) или (и)специалистов.
6.1 Желательно выполнить в одно судебное заседание (эффект неожиданности). На трудных и неожиданных вопросах эксперт может «поплыть», если не знает достойных способов выхода из неприятной ситуации (http://www.nntobsme.ru/tvorchestvo/dostavit_prinuditelno/, http://www.nntobsme.ru/522/advokatskij_krovopodtyok_/)
6.2 Возможен допрос в моём присутствии и с моим участием. Это даёт возможность продолжить допрос, если эксперт дал неожиданный или неправильный ответ, не предусмотренный вопросником, и вернуть его в нужное русло. Для этого защитнику придётся привлекать меня как специалиста в соответствии со статьями 58, 168 и 270 (УПК РФ, ст. 53, ч. 1, п. 3; ст. 58, ч. 2. п. 2). «Специалист вправе … задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения … суда» (УПК РФ, ст. 58, ч. 3 п. 2). Эксперт и специалист относятся к «иным участникам уголовного судопроизводства» (УПК РФ, гл. 8, статьи 57 и 58).
6.3 Защитник производит аудиозапись этого судебного заседания.
6.4 Защитник допрашивает экспертов (специалистов) с использованием вопросников (см. 1*).
6.5 Защитник расшифровывает аудиозапись, создаёт аудиокопии на компакт-дисках. Расшифровка аудиозаписи – это самая трудоёмкая часть алгоритма. Её следует выполнить, не откладывая, в этот же или на следующий день защитнику: только он может различить участников допроса по голосам. При приобщении к материалам дела, расшифровка вознаграждает энтузиаста с лихвой.
7*. Письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. Расшифровка «вбивается» в текст ходатайства, аудиозапись на компакт-дисках оформляется как приложение.
Защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты (УПК РФ, ст. 53, ч. 2, п. 11)
Суд … разъясняет … обвиняемому его права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами (УПК РФ, ст. 16, ч. 2)
Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст.259, ч. 2). О проведении аудиозаписи была сделана пометка в протоколе судебного заседания. В этом случае материалы аудиозаписи прилагаются к материалам уголовного дела (УПК РФ, ст.259, ч. 5).
Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы аудиозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой статьи 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами (УПК РФ, ст. 84, части 1, 2 и 4).
Обвиняемый вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений (УПК РФ, ст. 86, части 2 и 3, п. 1).
Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. (УПК РФ, ст. 15, части 1 и 3). Председательствующий принимает все предусмотренные настоящим Кодексом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон (УПК РФ, ст. 243, ч. 1).
8. После допроса всех запланированных экспертов (специалистов) защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки.Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
8.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
8.1.1 После этого возникает процессуальное право: у защитника – передать мне копии приобщённых материалов, у меня – использовать их при подготовке Заключения специалиста.
8.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
8.2.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
8.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3). Получив «отлуп», переходит к варианту 9 и 10.
9*. Письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов(специалистов). Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки.
«Протокол в ходе судебного заседания может изготавливаться по частям … По ходатайству сторон им может быть предоставлена возможность ознакомиться с частями протокола по мере их изготовления» (УПК РФ, ст. 259, ч. 6). «Ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания… Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства» (УПК РФ, ст. 259, ч. 7). «Копия протокола изготавливается по письменному ходатайству участника судебного разбирательства и за его счет» (УПК РФ, ст. 259, ч. 8). Протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом (УПК РФ, ст. 83).
10. Защитник заявляет ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов(специалистов). Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
10.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
10.1.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали экспертов (специалистов). С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
Суд отказал мне ранее в удовлетворении ходатайства об ознакомлении с частью протокола судебного заседания, в которой отражен допрос экспертов (специалистов). Следовательно, суд лишил меня в возможности при дальнейшем предоставлении доказательств использовать и ссылаться на показания экспертов (специалистов), которые являются доказательствами (УПК РФ, ст. 74, ч. 2, пункты 3 и 3.1).
10.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
10.2.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Защитник сравнивает полученный протокол судебного заседания и не приобщённую расшифровку аудиозаписи.
10.2.2 При отсутствии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, протокол судебного заседания передаётся мне для использования при подготовке Заключения специалиста.
11*. При наличии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. В обоснование приводится сравнительная таблица протокола судебного заседания и расшифровки аудиозаписи.
12. Защитник заявляет ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
12.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
12.1.1*Письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством.С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
12.1.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
12.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
12.2.1 У меня появляется возможность использовать расшифровку аудиозаписи допроса экспертов (специалистов) при подготовке Заключения специалиста.
13*.Заключение специалиста:
13.1 содержит вопросы защитника и мои ответы по следующим темам:
1.
2.
3.
и т.д.
14.2 в зависимости от результатов предыдущего взаимодействия, опирается на следующие материалы, указанные выше в пунктах:
(1.2) протоколы следственных действий с участием эксперта (специалиста), например, осмотр места происшествия, следственный эксперимент, проверка показаний на месте и пр.; направление на судебно-медицинское исследование (освидетельствование), акт судебно-медицинского исследования (освидетельствования), объяснение специалиста; постановление о назначении экспертизы, заключение эксперта, допрос эксперта; протокол патологоанатомического вскрытия; иные документы;
(8.1.1)аудиозаписи допросов экспертов (специалистов) на компакт-дисках и её расшифровки;
(10.2.2) протокол судебного заседания;
(12.2.1) расшифровка аудиозаписи допроса экспертов (специалистов).
14*. Письменное обоснованное ходатайство о допросе специалиста Семячкова А.К. (УК РФ, ст. 271, ч. 4), к которому можно приложить копии документов, удостоверяющих личность специалиста, свидетельствующих о наличии у него специальных знаний (суду будут представлены оригиналы документов для обозрения).
15. Защитник заявляет письменное обоснованное ходатайство о допросе специалиста Семячкова А.К. неожиданно.Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
15.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Ходатайство не всегда удовлетворяется в день его заявления: по одному делу ради эффекта неожиданности пришлось трижды томиться в судебном коридоре.
16*. Письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса специалиста Семячкова А.К. защитник будет выполнять аудиозапись.
√ «Лица, присутствующие в открытом судебном заседании, вправе вести аудиозапись» (ст. 241, ч. 5). Не составляют исключение (УПК РФ, ст. 80, части 2 и 4):
«Показания эксперта — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями статей 205 и 282 настоящего Кодекса».
«Показания специалиста — сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями статей 53, 168 и 271 настоящего Кодекса».
√ Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст. 259, ч. 2). «Если в ходе судебного разбирательства проводились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка допросов, то об этом делается отметка в протоколе судебного заседания» (УПК РФ, ст. 259, ч. 5).
17. Накануне предполагаемого допроса защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись (УПК РФ, ст. 271, ч. 1).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
17.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
17.1.1*Повторное письменное обоснованное ходатайство о производстве в протоколе судебного заседания отметки о том, что в день допроса защитник будет выполнять аудиозапись. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
17.1.2 Защитник в день допроса и до его начала заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
17.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
18. Допрос в суде специалиста Семячкова А.К.
18.1 Защитник производит аудиозапись этого судебного заседания.
18.2 Суду перед допросом предъявляю на обозрение мои документы, удостоверяющие личность специалиста, свидетельствующие о наличии у меня специальных знаний (паспорт, диплом, сертификаты, свидетельства о повышении квалификации и пр.), прошу приобщить к делу заранее приготовленные копии.
18.3 Председательствующий разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные статьей 58 настоящего Кодекса, о чем специалист дает подписку, которая приобщается к протоколу судебного заседания (УПК РФ, ст. 270).
18.4 Суд предлагает защитнику задать первый вопрос. Прежде, чем отвечать, прошу суд разрешить мне ознакомиться с заключениями экспертов и другими документами, имеющимися в деле (см. п. 13.2). Необходимо для того, чтобы прокурор и другие заинтересованные лица не пытались поставить под сомнение допрос и Заключение специалиста на том основании, что специалист работал с копиями, предоставленными адвокатом. Ознакомление возможно без прерывания судебного заседания (в зале суда) или при объявлении 5-15 минутного перерыва. Этой процедуры можно избежать, если защитник заранее сумеет заполучить заверенные следователем или судом копии этих документов. Тогда я представлю их на обозрение суда и приложу к Заключению специалиста.
18.5 Защитник допрашивает специалиста Семячкова А.К. с использованием Заключения специалиста (см. 13.1), которое является домашней заготовкой.
18.6 Допрос судьёй и другими участниками уголовного судопроизводства – импровизация, в ходе которой специалист придерживается согласованной линии.
18.7 Защитник расшифровывает аудиозапись, создаёт аудиокопию на компакт-диске. Расшифровка аудиозаписи – это самая трудоёмкая часть алгоритма. Её следует выполнить, не откладывая, в этот же или на следующий день защитнику: только он может различить участников допроса по голосам. При приобщении к материалам дела, расшифровка вознаграждает энтузиаста с лихвой.
20*. Письменное обоснованное ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. Расшифровка «вбивается» в текст ходатайства, аудиозапись на компакт-дисках оформляется как приложение.
Защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты (УПК РФ, ст. 53, ч. 2, п. 11)
Суд … разъясняет … обвиняемому его права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами (УПК РФ, ст. 16, ч. 2)
Для обеспечения полноты протокола судебного заседания при его ведении могут быть использованы технические средства (УПК РФ, ст.259, ч. 2). О проведении аудиозаписи была сделана пометка в протоколе судебного заседания. В этом случае материалы аудиозаписи прилагаются к материалам уголовного дела (УПК РФ, ст.259, ч. 5).
Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы аудиозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой статьи 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами (УПК РФ, ст. 84, части 1, 2 и 4).
Обвиняемый вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений (УПК РФ, ст. 86, части 2 и 3, п. 1).
Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. (УПК РФ, ст. 15, части 1 и 3). Председательствующий принимает все предусмотренные настоящим Кодексом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон (УПК РФ, ст. 243, ч. 1).
21. Защитник заявляет в суде письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
21.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
21.1.1 После этого возникает процессуальное право у защитника использовать расшифровку аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. для усиления позиции защиты.
21.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
21.2.1* Повторное письменное обоснованное ходатайство о приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки. С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
21.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3). Получив «отлуп», переходит к варианту 22 и 23.
22*. Письменное обоснованное ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали специалиста Семячкова А.К. Необходимо при отказе в приобщении к делу аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. на компакт-диске и её расшифровки.
«Протокол в ходе судебного заседания может изготавливаться по частям … По ходатайству сторон им может быть предоставлена возможность ознакомиться с частями протокола по мере их изготовления» (УПК РФ, ст. 259, ч. 6). «Ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания… Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства» (УПК РФ, ст. 259, ч. 7). «Копия протокола изготавливается по письменному ходатайству участника судебного разбирательства и за его счет» (УПК РФ, ст. 259, ч. 8). Протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом (УПК РФ, ст. 83).
23. Защитник заявляет ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания, на котором допрашивали специалиста Семячкова А.К. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
23.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122). Защитник сравнивает полученный протокол судебного заседания и не приобщённую расшифровку аудиозаписи.
23.2 При отсутствии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, протокол судебного заседания используется для усиления позиции защиты.
24*. При наличии существенных расхождений, ослабляющих позицию защиты, письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. В обоснование приводится сравнительная таблица протокола судебного заседания и расшифровки аудиозаписи.
25. Защитник заявляет ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
25.1 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
25.1.1 У защитника появляется возможность использовать расшифровку аудиозаписи допроса специалиста Семячкова А.К. для усиления позиции защиты.
25.2 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
25.2.1*Письменное обоснованное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством.С учётом аргументов судебного решения об отказе в удовлетворении ходатайства.
25.2.2 Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
Продолжение (см.).
