Полный алгоритм взаимодействия защитника и специалиста по судебно-медицинской экспертизе в первой инстанции уголовного судопроизводства (вариант II, окончание)

26^*. Письменное обоснованное ходатайство о признании Заключения (-ий) эксперта (-ов) недопустимым (-и) доказательством (-ами).  
«Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств» (УПК РФ, ст. 7, ч. 3).
«Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.… К недопустимым доказательствам относятся … иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса» (УПК РФ, ст. 75, части 1 и 2, п. 3).
«В случаях, указанных в части второй статьи 75 настоящего Кодекса, суд, прокурор, следователь, дознаватель признает доказательство недопустимым… Суд вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном статьями 234 и 235 настоящего Кодекса» (УПК РФ, ст. 88, части 2 и 4).  

27. Защитник заявляет письменное обоснованное ходатайство о признании Заключения (-ий) эксперта (-ов) недопустимым (-и) доказательством (-ами).Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство  непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
27.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в  удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
27.1.1^*Письменное ходатайство о признании протокола судебного заседания недопустимым доказательством.С учётом аргументов судебного решения  об отказе в  удовлетворении ходатайства.
27.1.2  Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
27.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
27.2.1 У защитника появляется возможность для усиления позиции защиты.  

28^*. Письменное обоснованное ходатайство о том, чтобы по материалам дела была назначена судебная экспертиза (по одному вариантов, приведенных ниже, и являющимся оптимальным для данного случая):
28.1 Семячкову А.К.
√  дополнительная медицинская
√  повторная медицинская
28.2 Семячкову А.К. и др.
√  дополнительная комиссионная медицинская
√  повторная комиссионная медицинская
√ дополнительная комплексная медицинская
√ повторная комплексная медицинская
√ дополнительная комплексная медицинская и криминалистическая (трасологическая и пр.).
28.3 Правовое обоснование.
«Полученные в ходе проверки сообщения о преступлении сведения могут быть использованы в качестве доказательств при условии соблюдения положений статей 75 и 89 настоящего Кодекса. Если после возбуждения уголовного дела стороной защиты или потерпевшим будет заявлено ходатайство о производстве дополнительной либо повторной судебной экспертизы, то такое ходатайство подлежит удовлетворению» (УПК РФ, ст. 144, ч. 1, п. 1.2).
«В случаях возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, производство которой поручается другому эксперту. Дополнительная и повторная судебные экспертизы назначаются и производятся в соответствии со статьями 195 — 205 настоящего Кодекса» (УПК РФ, ст. 207, части 2 и 3).
«Суд по ходатайству сторон либо по собственной инициативе назначает повторную либо дополнительную судебную экспертизу при наличии противоречий между заключениями экспертов, которые невозможно преодолеть в судебном разбирательстве путем допроса экспертов» (УПК РФ, ст. 283, ч. 4).
Экспертиза может назначаться лицам, не работающим в судебно-экспертных учреждениях:
√ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации № 174-ФЗ от 18.12.2001, статьи 195 (ч. 2) и 199 (ч. 4): «Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями»; «Если судебная экспертиза производится вне экспертного учреждения …»;
√ Федеральный закон № 73-ФЗ от 31.05.2001 «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», ст. 41: «В соответствии с нормами процессуального законодательства Российской Федерации судебная экспертиза может производиться вне государственных судебно-экспертных учреждений лицами, обладающими специальными знаниями …, но не являющихся государственными судебными экспертами»;
√ Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 28 от 21.12.2010 «О судебной экспертизе по уголовным делам», п. 2 (Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 2011, № 2, с. 2): «… К иным экспертам из числа лиц, обладающих специальными знаниями, относятся эксперты негосударственных судебно-экспертных учреждений, а также лица, не работающие в судебно-экспертных учреждениях»;
√ Федеральный закон № 323-ФЗ от 21.11.2011  «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»: «В Российской Федерации проводятся … судебно-медицинская … экспертизы» (ст. 58, ч. 2, п. 4); «медицинская деятельность – профессиональная деятельность по … проведению медицинских экспертиз (ст. 2, ч. 1, п. 10); «Судебно-медицинская … экспертизы проводятся … в медицинских организациях (ст. 68); «В целях настоящего Федерального закона к медицинским организациям приравниваются индивидуальные предприниматели, осуществляющие медицинскую деятельность (ст. 2, ч. 1, п. 11); «медицинский работник – … физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем, непосредственно осуществляющим медицинскую деятельность (ст. 2, ч. 1, п. 13).
Проведение судебно-медицинской экспертизы по материалам уголовного дела не лицензируется:
√ Решение Верховного Суда РФ № ГКПИ04-738 от 23.06.2004 «О признании недействующими отдельных положений Номенклатуры работ и услуг по оказанию соответствующей медицинской помощи, утверждённой приказом Минздрава РФ № 238 от 26.07.2002»: «Министерство здравоохранения и социального развития РФ согласилось с этим решением… судебно-медицинская экспертиза по материалам уголовных и гражданских дел «не может в принципе создавать угрозу для жизни и здоровья людей, поскольку не является собственно медицинским вмешательством, в связи с чем не подлежит лицензированию»;
√ ОпределениеКассационной коллегии Верховного Суда РФ № КАС04-451 от 16.09.2004 «Об отказе в признании недействующими пунктов 06.020, 06.020.1, 06.020.2 и 06.020.4 раздела 06 «Прочие работы и услуги» Номенклатуры работ и услуг по оказанию соответствующей медицинской помощи, утвержденной приказом Минздрава РФ № 238 от 26.07.2002»: согласилась с министерством, то есть  с безлицензионностью судебно-медицинской экспертизы по материалам уголовных дел.
Индивидуальный предприниматель Семячков Анатолий Кириллович «Деятельность судебно-медицинской экспертизы» (код по ОКВЭД 85.14.6), врач, судебно-медицинский эксперт, образование высшее медицинское с  1971  года, стаж работы по специальности «судебно-медицинская экспертиза» с1972года, последние аттестация и сертификация по этой специальности получены в 2009 году в Государственном образовательном учреждении дополнительного профессионального образования «Российская медицинская академия последипломного образованияФедерального агентства по здравоохранению и социальному развитию», г. Москва, стаж работы по специальности «организация здравоохранения и общественное здоровье» с1971года, последние аттестация и сертификация по этой специальности получены в 2008 году в Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Тюменская государственная медицинская академия Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию», адрес: 625027 г. Тюмень, ул. Энергетиков 37-32; телефон 8 9044 913-000, факс 322-077 (подтверждающие документы в деле имеются).  

29. Защитник заявляет письменное обоснованное ходатайство о назначении судебной экспертизы. Суд приобщает ходатайство к делу (УПК РФ, ст. 120, ч. 1). Суд рассматривает ходатайство  непосредственно после его заявления (УПК РФ, ст. 121).
29.1 Суд … выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд — определение о полном или частичном отказе в  удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
29.1.1^*Письменное обоснованное ходатайство о назначении судебной экспертизы. С учётом аргументов судебного решения  об отказе в  удовлетворении ходатайства.
29.1.2  Защитник, выбрав удобный момент, заявляет ходатайство повторно (УПК РФ, ст. 271, ч. 3).
29.2 Суд … удовлетворяет ходатайство (УПК РФ, с. 271, ч. 2). Судья выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства (УПК РФ, ст. 122).
29.2.1 Суд назначает судебную экспертизу.
29.2.2 Эксперт (-ы):
√ заявление ходатайства о предоставлении недостающих документов, допросе с участием эксперта (-ов) подсудимого, потерпевшего, свидетелей
√ выполнение экспертизы  предоставление суду Заключения эксперта (-ов)
√ допрос судом эксперта (-ов) в целях разъяснения Заключения эксперта (-ов)  

30.После итогового судебного решения защитник на протокол судебного заседания приносит замечания, отражающие принципиальные несовпадения, которые могут «сработать» в апелляционной инстанции.  

Полный алгоритм взаимодействия защитника и специалиста по судебно-медицинской экспертизе в первой инстанции уголовного судопроизводства (см.).