На прошлой неделе завершено дело, фабула которого, и обстоятельства решения, наверное, возможны только для современной России.
Ко мне обратились предприниматели, владеющие на праве собственности недвижимостью в весьма престижном районе Москвы с, казалось бы, банальной проблемой – арендаторы уже два года не платят арендную плату.
На мой, вполне естественный в данной ситуации вопрос – можно ли посмотреть договор – выяснилось, что нельзя за неимением такового в природе.
Собственно, это, отчасти, и объясняло причину, двухгодичного терпеливого ожидания арендной платы.
Ну, нет, так нет, значит, есть некое юридическое лицо, с которым этот договор мог бы быть заключен, и к которому мог бы быть предъявлен иск с требованием освободить помещение и взыскать убытки.
Но и тут оказалось все не просто – не то, что установить юридическое, но и физическое лицо, к которому можно было бы предъявить требования, установить оказалось затруднительным.
А начиналось эта история так.
К нашим коммерсантам обратился некий, внушающий доверие гражданин, который с шутками и прибаутками, предложил нашим коммерсантам взять у них в аренду принадлежащее им на праве собственности нежилое помещение для организации, например, салона красоты.
Директор будущего салона есть, с ней же будет заключен договор аренды.
Но вот проблема – они, то есть будущий салон красоты, еще не оформились организационно, но вот-вот их предприятие будет зарегистрировано, а пока они поработают так – «Э, брат, ты что мне не веришь? Коммуналка-шмонуналка – тоже наша проблема – все сделаем».
Все – это, включая ремонт.
Вы будете смеяться, но договаривающиеся стороны пришли к консенсусу, и что интересно – действительно, помещение было отремонтировано «арендаторами», ввезено оборудование, и работа закипела.
На робкие намеки коммерсантов, что пора бы уже формализовать отношения, заключив нормальный договор, по которому нужно платить арендную плату, сперва следовали длинные речи о проблемах, связанных с «раскручиванием» бизнеса, необходимостью «отбить» деньги за ремонт, проблемами в поисках кадров, и т.д., т.п.
Потом появление коммерсантов стало вызывать раздражение у «арендатора», который, как выяснилось, лишь помогал своей землячке открыть салон в Москве, и он искренне не понимает оснований претензий в свой адрес.
Землячка, тоже, «ничего не понимала», поскольку сама она ни о чем не договаривалась, но «может поговорить» с оказавшим ей помощь земляком только из уважения к нашим предпринимателям.
Вот так, за переговорами, незаметно шло время, пока в один, не самый прекрасный день, предпринимателям выставили счет за коммунальные услуги с впечатляющей итоговой суммой.
Вот тут предприниматели и начали искать человека, сведущего в правовых вопросах, а, поскольку в своих поисках они использовали и «Праворуб», они остановились на моей кандидатуре.
Правда, у нас возникло некоторое недопонимание, связанное с тем, что предприниматели некоторое время недоумевали – почему я не хочу подать иск, как это им уже кто-то посоветовал.
Благо, потенциальные доверители оказались людьми понятливыми, поэтому, после моего вопроса – а кто у нас будет ответчиком по делу? – пришли к выводу, что надо искать иные пути решения возникшей проблемы.
Итак, мы имеем наглый захват чужого помещения, его использование в целях извлечении прибыли, убытки в виде неполученной выгоды, рассчитанные по среднерыночным ставкам арендной платы в данном районе Москвы, плюс задолженность по коммунальным платежам, взыскать которую с «арендаторов» невозможно ввиду отсутствия правовых оснований для взыскания.
Задача – выселить наглых захватчиков, в идеале – с возмещением причиненного ими ущерба.
Способ решения – обращение в полицию с сообщением о совершенном преступлении от имени адвоката, действующего в интересах предпринимателей.
Поскольку, в формулу общения с правоохранителями всегда нужно водить значение «эпсилон», как поправочную величину на возможные непредвиденные обстоятельства, связанные с нежеланием работать, сообщение о совершенном преступлении не должно вызывать немедленного желания, вот так, сразу, вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, которое потом придется долго и нудно обжаловать, что, в свою очередь, после его отмены прокуратурой, породит новое постановление, с еще более экзотическими основаниями причин нежелания работать.
Налицо здесь признаки преступления, предусмотренные п.п. «а» и «б» ч.2 ст. 165 УК РФ — Причинение имущественного ущерба собственнику имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения, совершенные группой лиц в особо крупном размере (неполученная выгода от арендной платы составила более одного миллиона рублей).
Но ссылка только на данную статью УК РФ, скорее всего, послужит основанием для фразы в «отказном» — мол, тут всего лишь гражданско-правовые отношения, т.е., идите в суд, а к нам не приставайте.
Поэтому, «подкрепляем» сообщение упоминанием о том, что «арендаторы» осуществляют предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, при этом есть основания полагать, учитывая длительность осуществления ими такой деятельности, что в результате незаконной предпринимательской деятельности ими получен доход, как минимум, в крупном размере, а также то, что предпринимательская деятельность осуществлялась в составе организованной группы, в их действиях могут усматриваться признаки преступления, предусмотренного ч.2 ст. 171 УК РФ.
Ну, и в виде «вишенки на торте» — поскольку предпринимательская деятельность осуществляется без государственной регистрации, они не вставали на налоговый учет и осуществляли предпринимательскую деятельность без ККМ, зарегистрированной в установленном порядке в налоговом органе, в их действиях могут усматриваться признаки и иных правонарушений и преступлений.
Все необходимые копии документов, подтверждающие доводы, изложенные в сообщении о совершенном преступлении, были приложены; казалось бы – что проще – имена и контактные данные злодеев указаны, необходимые доказательства собраны, предприниматели адвокатом опрошены, осталось только опросить злодеев, и возбуждай уголовное дело, улучшай показатели, но полицейские не были бы российскими полицейскими, если бы не внесли в стройную формулу свой «эпсилон», который я должен был предвидеть, но легкомысленно им пренебрег – они мое сообщение о совершенном преступлении потеряли.
Нет, потом они его нашли. Правда, после серии жалоб, в том числе и в Пресненскую прокуратуру. К слову – на Пресненсого межрайонного прокурора я тоже подавал жалобу, поскольку длинные ноги и сексапильная внешность г-жи Идрисовой – еще не повод для хамского поведения, но это уже другая история…
Нашли-то, они нашли, но далее дело не пошло; лично у меня сложилось впечатление, что участковый, которому было поручено «разобраться и доложить», уныло ходил за главным злодеем, жалобно уговаривая, как нищий на паперти – ну, отдай ты им денег, и съезжай, ну, пожа-а-алуйста…
Собственно, я и ожидал нечто подобного, поэтому, не снижая темпа написания жалоб на бездействие полиции, за которым скрывается фактическое оказание помощи преступникам, я предложил свои доверителям, направив телеграммы с требованием о немедленном выселении в адрес «злодеев», направить заявление в ОВД «Арбат», с просьбой, к такому-то числу и к такому-то времени, прислать сотрудника полиции с тем, чтобы он своим присутствием воспрепятствовал совершению неправомерных действий со стороны лиц, самовольно захвативших помещение, когда это помещение будет вскрыто его собственниками и произведена опись находящегося в нем чужого имущества, среди которого могут находиться предметы, запрещенные к обороту на территории Российской Федерации.
Мол, коль вы сами не хотите работать, хотя бы поспособствуйте в реализации такого способа защиты, как самозащита гражданских прав.
И вот, о радость – мне позвонил один из предпринимателей, и сообщил, что враг сдался и добровольно покидает оккупированную им территорию и даже (вот счастье-то!), не требует компенсации своих затрат на ремонт.
Уж как там «злодеи» договаривались с участковым, я не знаю, а все догадки, как не подкрепленные доказательствами, я оставлю при себе…
Как вы догадываетесь, я не стал разыгрывать из себя непримиримого борца, готового идти до конца в желании покарать зло, тем более, что заканчивался 6-ти месячный срок соглашения, а от всей души поздравил предпринимателей с тем, что их помещение снова вернулось к своим хозяевам.


Уважаемый Андрей Юрьевич, если честно, нахожусь в недоумении, как можно было ждать арендных платежей так долго. (wasntme) Ну да ладно, раз ждали — значит можно.
Странно работают наши органы. Где нет преступления, они его находят. А там где есть и преступника «подают на блюдечке с голубой каемочкой» — с упорством не хотят замечать нарушений закона. Под каким углом они смотрят на мир не понятно.8-|
Уважаемая Алёна Александровна, а Вы вспомните наши «вылазки» на освобождение коммерческих помещений, в которых «арендаторы» сменились по нескольку раз, и «искренне считали», что имеют полное право находиться бесплатно в помещении, собственник которого долго их не навещал.
Проблема в том, что большинство таких предпринимателей вспоминают о юристах только тогда, когда сами уже испортили всё, что только можно было. Ну не принято у них думать наперёд... (smoke)
Уважаемая Алёна Александровна, мне кажется ВСЕ наши «органы» только так и работают — с точностью до наоборот, от того, чем они в действительности должны заниматься.
Именно отсюда эти бесконечные «эпсилоны», вылезающие на каждом шагу.
Ну, а наши «непуганные» стада «предпринимателей», которые сначала что-то делают (наворотят), потом начинают думать, что же они натворили, потом (в лучшем случае) обращаются за квалифицированной помощью, ставя специалиста перед фактом необходимости разгребать «авгиевы конюшни» с бесчисленными «эпсилонами» по дороге…
Уважаемая Алёна Александровна, наши органы работают, как умеют, а умеют они работать, либо, по команде сверху, либо при наличии стимулов, о которых на сайте профессионалов и упоминать-то неловко:)
Уважаемый Андрей Юрьевич, можно я буду использовать эту фразу:
Поскольку, в формулу общения с правоохранителями всегда нужно водить значение «эпсилон», как поправочную величину на возможные непредвиденные обстоятельства, связанные с нежеланием работать
естественно со ссылкой на Автора!
(Y) :D
постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, которое потом придется долго и нудно обжаловать, что, в свою очередь, после его отмены прокуратурой, породит новое постановление, с еще более экзотическими основаниями причин нежелания работатьУважаемый Андрей Юрьевич, вот по этой причине я гооооораздо охотнее берусь быть защитником, чем представителем потерпевшего. Защитником берешь… и работаешь. Сам, своими руками. А удел представителя потерпевшего — ходить с протянутой рукой и канючить: «Дяяяяденьки милиционеры, ну поработайте уже...»
Уважаемый Олег Витальевич, а я вот берусь за дела, которые мне интересны возможностью поиска нестандартного решения. Канючить не умею — не хочешь работать? Тебе же хуже — я предупреждал.
Уважаемый Андрей Юрьевич, а вот оборудование жуликов, которое находилось в помещении собственника, можно было бы удерживать, вплоть до момента погашения задолженности.
Уважаемый Максим Юрьевич, по вполне понятным причинам я тут описываю далеко не все перипетии, но если бы доверители были порешительнее, то оборудование можно было бы не только удерживать...;-)
Уважаемый Андрей Юрьевич, все верно, его можно было бы продать по правилам ст. 360 ГК РФ :)
Уважаемый Максим Юрьевич, не забывайте… договоров никаких не было… в том числе и о залоге!
Уважаемый Дмитрий Николаевич, пусть так, но от этого должник не перестает быть должником.
Уважаемый Максим Юрьевич, а чужое имущество не перестает быть чужим…
Уважаемый Игорь Михайлович, какой вывод?
Уважаемый Максим Юрьевич, чужое никогда не брать! (Если не уверен, что сможешь доказать, что это твое(giggle))
Уважаемый Игорь Михайлович, брать можно, но только осторожно :)
Уважаемый Максим Юрьевич, вряд ли. Неизвестно предприниматели они или нет. А если не предприниматели, то удерживаемая вещь должны быть предметом обязательства по которому её удерживают. Это только у бизнес-субъектов можно удерживать любую вещь, которая к тебе попала.
Уважаемый Владислав Александрович, субъектный состав правоотношения не имеет никакого значения. Важно, чтобы вещь попала во владение к кредитору законно.
Уважаемый Максим Юрьевич, напоминаю ст. 359 ГК РФ:Кредитор,у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.И также обращаю внимание на то, что при аренде, в силу ст. 606 ГК РФ, помещение передаётся во владение и пользование. Потому вещи, которые находятся в этом помещении, явно не находятся у кредитора. Более того, при вторжении в это помещение высок риск получить требование о возмещении вреда.
Уважаемый Владислав Александрович, читать пункт 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66.
Уважаемый Максим Юрьевич, существует вероятность, что собственник имущества, находящегося в помещении, не будет являться должником, и тогда удержание имущества будет незаконным.Как следует из содержания судебных актов и установлено судом, после расторжения истцом в одностороннем порядке договора аренды ответчик не возвратил помещения, от подписания акта возврата помещений в дату расторжения договора аренды отказался и в помещениях добровольно оставил имущество.
Ссылаясь на наличие у ответчика задолженности по арендным платежам, истец просит обратить взыскание на имущество, находящееся в спорных помещениях в соответствии со статьями 348, 349, 359 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Отменяя решение и отказывая в удовлетворении исковых требований, суд апелляционной инстанции, руководствовался пунктом 1 статьи 359 Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывал разъяснения, изложенные в пункте 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, утвержденного Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации 11.01.2002 N 66, обстоятельства, установленные в рамках дела Арбитражного суда города Москвы N А40-136564/16, и исходил из того, что удержание чужого имущества в обеспечение исполнения обязательства, в котором собственник имущества не является должником, не допускается.
Определение Верховного Суда РФ от 10.01.2018 N 305-ЭС17-20070 по делу N А40-89097/16
Уважаемый Игорь Михайлович, это верно. Вообще конечно, правовая природа удержания до конца не исследована, и вопросов при основательном подходе к этому вопросу возникает достаточно. Конечно же, с одной стороны, я согласен с тем, что при незаключенном договоре нельзя удерживать имущество, так как стороны не обременили себя обязательствами, но с другой стороны, следует ответить на вопрос — может ли ретентор (не арендодатель), удержать имущество должника вследствие его неосновательного обогащения? Полагаю, что это возможно.
Уважаемый Максим Юрьевич, п.14 Инфописьма ВАС по аренде говорит об отношениях предпринимателей. А мы с Вами начали диспут в связи с тем, что неизвестно являются ли должники предпринимателями, или они не имеют регистрации.
P.S. Примерно с 2004 года по моим рекомендациям и при моём сопровождении было применено больше десятка удержаний по отношениям аренды. Наиболее опытный в этом деле арендодатель упростил ситуацию до маразма, он уже не входил в помещения, не пересчитывал что там есть, не определялся с хранением и ушёл от прочей головной боли, просто блокируя помещения снаружи и вешая на нём уведомление. Так, к складу без окон он подогнал вплотную к двери машину типа автолавки и оставил её там. В общем, у него получилось даже не удержание, а скорее просто самозащита по типу: «если не платишь, то не пользуешься помещением».
Уважаемый Владислав Александрович, я согласен с тем, что непредпринимательское удержание предполагает связь между удерживаемой вещью и ее неоплатой. Однако из фабулы данного дела следует, что помещение использовалось для коммерческих целей. Во всяком случае, вопрос о характере использования помещения может разрешиться в судебном заседании.
Уважаемый Максим Юрьевич, и в какой суд обращаться, если об арендаторах ничего неизвестно? Во-о-от. Таки я о том и писал, что удержание при такой диспозиции может в обратную сторону ударить.
Уважаемый Владислав Александрович, обращаться следует в соответствущий суд. Арендаторы ведь там в незаколдованном месте и не в шапке невидимке сидят. Арендодатель всегда может явиться на объект и верифицировать арендатора.
Уважаемый Максим Юрьевич, хорошая попытка... ;) Давайте завяжем? Я сдаюсь!
Уважаемый Владислав Александрович, согласен, пора завязывать :)
Уважаемый Андрей Юрьевич, поздравляю вас с решением поставленной задачи. Владение врагами так и не удалось нигде зафиксировать?
Уважаемый Александр Юрьевич, фотоматериалов на дембельский альбом хватило бы:)
Уважаемый Андрей Юрьевич, замечательно! А как комерс объяснил свою долготерпимость по оплате????
Уважаемый Сергей Николаевич, как всегда — собственной доверчивостью:)
Уважаемый Сергей Николаевич, да какая разница!? — Может ему там девочки периодически стригли.
Уважаемый Андрей Юрьевич, просто поражаешься нашим предпринимателям, как можно относиться к ведению дел. Хорошо, что Вы избрали такой путь, так как судебный мог оказаться гораздо длиннее, да и непонятно, к кому было предъявлять иск.
Уважаемый Станислав Всеволодович, хорошо понимая, во что можно «влипнуть» связавшись с нашими судами, я стараюсь искать иные правовые пути решения задач.
Уважаемый Андрей Юрьевич, поздравляю с успешным решением задачи! Как красиво Вам удалось обойтись и без суда и даже без «обратного захвата»!
и продолжаю удивляться «доверчивости», два года и только вот «осознали»...
Уважаемый Василий Герольдович, людям свойственно верить в лучшее — не каждый готов пристально всмотреться в того, кто тебе улыбается, называет братом, и всячески демонстрирует мир-дружбу:)
Уважаемый Андрей Юрьевич, да-да, точно, со школы песню помню со словами «хорошо, что вы мне поверили, я ж воровка, да на доверии....»
Поздравляю. Как только у людей терпения хватало столько ждать ....?
Уважаемый Роман Вячеславович, по сравнению с тем, сколько нашим людям приходится ждать справедливости, пытаясь решить проблему правовым путем, этот срок — сущие пустяки.
Уважаемый Андрей Юрьевич, это точно
Уважаемый Андрей Юрьевич, благожарю Вашему опыту и интеллекту ( и не только) был найден самый эффективный способ решения этой очень непростой ситуации! При чем довольно быстро… учитывая наши судебные реалии! Поздравляю Вас! Кстати возможно очередное такое же дело скоро образуется и у моих знаеомых… могу Вас порекомендовать? В их ситуации все договора аренды-субаренды есть… но не платят… и не сьезжают… и да! Неплательщики субарендаторы ремонт тоже сделали!
Уважаемый Дмитрий Николаевич, благодарю Вас за оценку моих стараний. В Вашем же случае такой простор для деятельности адвоката, что мне, право, неудобно было бы воспользоваться Вашей любезностью(handshake)
Уважаемый Андрей Юрьевич, ну если надумают и вопрос не рахрешится то уж мы как нибудь разберемся между собой! В конце концов доверители любят нанимать нескольких адвокатов!(handshake)
Уважаемый Андрей Юрьевич, восхищаюсь Вашей работой, из безжизненной ситуации выжать максимальный результат, еще и без судебного разбирательства. Высший пилотаж (Y)
А вообще меня удивляют устные договоренности между предпринимателями и доверие к малознакомым людям. Удивляют и кормят(giggle)
Уважаемая Софья Ароновна, Удивляют и кормят(giggle) — так, выпьем же за то, чтобы всегда оставаться в состоянии удивления и сытости!:)