Осмотр помещений с точки зрения адвоката

Небольшое предисловие.

— То есть, вы будете только жалобы и другие бумажки писать?

— В том числе и это, а также присутствовать при оперативно розыскных мероприятиях, проводимых в отношении вас.

— А что, нельзя как-нибудь по-другому решить?

— А «по-другому» – это как?

-…Ну, вы же понимаете…

— Нет, не понимаю…

Знакомый диалог, не правда ли?

И возникает он, примерно в 80% случаев, когда к нам обращается очередной «коммерсант», в отношении которого намечается проведение или уже проводится гласное оперативно-розыскное мероприятие «обследование помещений…», которое может начаться и с получения запроса об истребовании документов, а может начаться и без запроса, а с визита сотрудников ОЭБиПК, проводящих это самое обследование, по содержанию мало отличающегося от обыска, проводимого в рамках возбужденного уголовного дела.

Впрочем, как вариант, запрос могут и принести, но тут же, не откладывая, начать «обследовать помещение», в процессе которого изымать все, что попадется на глаза.

При этом отечественный «коммерсант», не верящий в возможность защиты своих прав законными способами, предпочитает, что называется, «договориться» и, почему-то, в качестве посредника при переговорах, обращается к адвокату, по определению обязанного использовать в своей работе только правовые методы.

Специально такой для категории граждан-предпринимателей приходится разъяснять, что для решения проблем используя метод «договориться», существует малопочтенная категория «решал», правда, оказываемые им услуги имеют несколько побочных эффектов:

— стоимость их услуг в 15-20 раз превышает (это, если повезет), стоимость услуг адвоката;

— положительный эффект от их деятельности имеет кратковременный характер, поскольку «решение вопроса» внеправовым путем с выплатой неучтенного вознаграждения, т.е., так называемым «черным налом», позволяет «решале» сделать вывод о возможности длительного, скажем так, сотрудничества с неизменной выгодой для себя.

Например, известны случаи, когда «решала», с озабоченным видом, возвращается к упокоившемуся было «коммерсанту», и произносит речь, суть которой сводится к тому, что он, «решала», уже со всеми договорился, проблема решена, но тут материал на проверку затребовал генерал (прокурор, следственный отдел… — список можно продолжить), и…ну, сам понимаешь…

«Коммерсант» понимает, и чертыхаясь, вновь, достает очередную партию неучтенной наличности.

— использование неправовых методов ставит «коммерсанта» в положение человека, не имеющего выбора в дальнейшем, и обязанного выполнять навязанные ему «правила игры»;

— к гипотетическим неприятностям, чаще всего рожденным в воспаленном воображении «коммерсанта», могут добавиться вполне реальные – например, последствия оперативной разработки самого «решалы», а, не исключено, и «курирующего» его сотрудника полиции.

И, вот тогда, как говаривал персонаж одного, очень известного советского фильма – «Сядем усе»…

Впрочем, нас, адвокатов, такие «коммерсанты», как доверители, не интересуют – они сами избрали свой путь – возможно и яркий, но уж очень короткий…

Поговорим о том – чем мы можем быть полезными для тех предпринимателей, которые, понимая все риски, связанные с попыткой обратиться к «решалам», идут к нам, рассчитывая на юридическую помощь в ситуации, когда к ним товарищи из ОЭБиПК начинают проявлять пристальное внимание в виде рассылок запросов, вызовов для объяснений, и т.д.

Как правило, все начинается с запросов в организацию, с требованием предоставить книги покупок и продаж, оборотно-сальдовые ведомости по ряду счетов бухгалтерского баланса, договоры, с контрагентами, и т.д., и т.п….

В качестве оснований для требований этой документации приводится, что, дескать, в действиях руководства организации могут усматриваться признаки преступлений, предусмотренные – далее, идет перечисление статей УК РФ, как правило, являющееся порождением буйной фантазии инициатора запроса.

Далее идут ссылки на статьи ФЗ «О полиции», и ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» с обещанием административных кар для ослушника, коль он не предоставит требуемые документы в 5-ти дневный срок.

О том, как на законных основаниях не предоставлять запрашиваемые документы, я писал в своих публикациях ранее; теперь, поговорим о «страшном» — к предпринимателю пришли на предмет «осмотра помещений»…

Человеку непосвященному, к тому же, на генетическом уровне боящегося всего, что исходит от «органов», само, официальное утверждение о том, что в его действиях имеются признаки неких преступлений, после прочтения такого документа хочется, не только немедленно отдать все, что от него требуют, но и признаться во всем, в чем его, вероятно, подозревают.

На самом деле любая информация о том, что в действиях предпринимателя, гипотетически, могут содержаться признаки каких-либо преступлений, тем более, если эта информация содержится в официальном документа, именуемом Распоряжением «О проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», уже должна являться для этого предпринимателя сигналом – если тебя считают причастным к совершению преступления, вполне правомерно отказаться от свидетельств против самого себя, давая какие-либо объяснения по поводу изымаемой в рамках ОРМ «обследование помещений…» документации и информации, находящейся на электронных носителях.

Перечень должностных лиц, имеющих право издавать такие распоряжения, указан в моих ранних публикациях на эту тему, поэтому повторяться не будем.

Основанием для издания такого распоряжения является мотивированный рапорт, в котором указываются  сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п.4.1. Приказа МВД России от 01.04.2014 № 199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» (далее – «Инструкция»).

На рапорте, как основании для проведения ОРМ «обследование помещений…» следует остановиться подробнее, хотя бы в силу того, что рапорт, содержащий в себе сведения о готовящемся или совершенном преступлении, также является основанием и для возбуждения уголовного дела, что предусмотрено ст. 143 УПК РФ, при этом, такое сообщение должно исходить из иных источников, чем это указано в ст.ст.141 и 142 УПК РФ.

Напомню, что этими источниками являются:

1) заявление о преступлении;

2) явка с повинной;

3) сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников;

4) постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании.

Отсюда можно сделать вывод, источником, сообщившим о совершенном или готовящемся преступлении оперативному сотруднику, может быть, например, его негласный осведомитель (доверенное лицо или агент).

Поскольку документирование информации, полученной из этих источников является секретной и, практически никогда, не попадает в материалы уголовного дела, появляется самый широкий простор для фантазии оперативного сотрудника, самому себе пишущему агентурное сообщение, и тут же оформляющего его рапортом о полученной от «конфидента» информации, что, в свою очередь, является основанием для вынесения решения о проведении ОРМ – проект этого решения, к слову, оперативный сотрудник тоже готовит сам, что прямо предусмотрено п.3 Инструкции.

Итак, к нашему предпринимателю пришла группа очень серьезных и многозначительно сопящих оперативных сотрудников в сопровождении двух «представителей общественности», и, предъявив свои удостоверения (данные из которых я настоятельно советую переписать), распоряжение о проведении ОРМ «обследование помещений…» (копию снять обязательно), начинает процесс самого обследования (рекомендую снимать на видео), в ходе которого изымаются учредительные документы, договоры, бухгалтерская документация, компьютерная техника, и т.д.

Не надо мешать людям, тем более, что они с нетерпением ждут любой попытки сопротивления – уж тогда-то руки у них будут развязаны полностью, но и активно помогать не стоит; сказали открыть дверь в кабинет – откройте (а то взломают), сказали открыть сейф – откройте (иначе унесут с собой).

Нельзя давать им «расползаться» по помещениям без присмотра – пусть за каждым из них следует сотрудник организации, фиксируя каждое действие нежданного «визитера» на смартфон.

Не надо, в процессе «осмотра помещений…» указывать гостям на допущенные ими нарушения – прокомментировать, что-то вроде – это мой личный портфель, в котором находятся мои личные вещи – стоит, а вот, например, что во время работы компьютера его выключили путем выдергивания шнуров питания, не стоит – все потом, и в письменном виде…

Эмоции, в том числе, и их «выплеск», должны быть контролируемы.  

По результатам ОРМ должен быть составлен протокол изъятия, в котором указывается перечень изъятой документации, иных предметов, включая компьютерную технику.

В протоколе нужно указать все свои замечания, которые не сделаны в устной форме, а были припасены именно «под занавес».

Если не были сделаны копии с документов или электронных носителей и не вручены руководителю организации, не стоит об этом напоминать, поскольку обязанность сделать копии и вручить их лицу, у которого производится изъятие, лежит на тех, кто это изъятие производит.  Без напоминаний.

Отсчитываем 8 дней (пять – на вручение копий, и еще три – для сдачи на почту заказного письма с неврученными копиями) — п.18 Инструкции.

Ждем еще два-три дня, зная, как работает «Почта России», начинаем писать жалобы.

Во-первых, в жалобах обращаем внимание, что со дня регистрации в КУСП рапорта об обнаружении признаков преступления прошло 10 дней, а процессуального решения не принято, поскольку срок рассмотрения любого сообщения о совершенном преступлении составляет 3 дня, а продлить его до 10-ти суток вправе только руководитель следственного органа  или  начальник органа дознания, причем, только по мотивированному ходатайству соответственно следователя.

При необходимости производства документальных проверок, ревизий, судебных экспертиз, исследований документов, предметов, трупов, а также проведения оперативно-розыскных мероприятий руководитель следственного органа по ходатайству следователя, а прокурор по ходатайству дознавателя вправе продлить этот срок до 30 суток с обязательным указанием на конкретные, фактические обстоятельства, послужившие основанием для такого продления (ч.3 ст. 144 УПК РФ).

В заключение дам рекомендацию, как следует поступать адвокату, к которому обратился предприниматель за юридической (особо подчеркну), помощью.

Раньше я начинал свою работу с опроса предпринимателя, но постепенно пришел к выводу, что в целях экономии времени гораздо эффективнее готовить письменное обращение руководителя организации с просьбой оказать эту помощь.

В обращении описываются обстоятельства, послужившие основанием для обращения к адвокату, и какую именно помощь надеется получить данная организация, или индивидуальный предприниматель.