В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется получение квалифицированной юридической помощи, а согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Это означает, что государство гарантирует каждому  не только получение квалифицированной юридической помощи, но и возможность в реализации своих прав, вне зависимости от вида судопроизводства (административное, уголовное, гражданское). 

Квалифицированную юридическую помощь в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» оказывают адвокаты.

Для оказания квалифицированной юридической помощи ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» наделил адвокатов следующими полномочиями:

  • собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
  • опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
  • собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
  • привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

Данные полномочия реализуются адвокатом вне зависимости от вида судопроизводства. Например, к вам обратился Доверитель с поручением о том, что он хочет заключить сделку с кем-то из контрактантов и ему необходимо проверить благонадежность и добросовестность данного контрагента.

В данной ситуации адвокат обладает не только юридическими познаниями, которые позволяют ему с юридической точки зрения оценить потенциальные взаимоотношения с контрагентом и риски, но и спектром широких полномочий по выполнению данного поручения.

Так, он может опрашивать лиц, которые владеют какой-либо информацией о данной организации, направлять запросы в различные органы и учреждения, осуществить осмотр местности. По результатам адвокат составляет мотивированное заключение о всех потенциальных рисках, если таковые имеются.

Или,  например, Доверитель хочет осуществить раздел имущества и для этого ему нужна помощь адвоката для оказания квалифицированной юридической помощи.

Для этого адвокат осуществляет сбор сведений, документов, осуществляет опрос лиц с целью получить сведения о состоянии активов супругов, о местонахождении активов. Эта деятельность и называется адвокатским расследованием, то есть активная деятельность адвоката, направленная на достижение определенной цели путем реализации всего потенциала и возможностей адвоката, предоставленных ему законом.

При рассмотрении дела в гражданском и арбитражном процессе доказательствами по делу являются полученные в соответствии с федеральными законами сведения о фактах, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела (55 ГПК РФ и ст. 64 АПК РФ).

В качестве доказательств допускаются:

  • письменные и вещественные доказательства,
  • объяснения лиц, участвующих в деле,
  • заключения экспертов,
  • консультации специалистов,
  • показания свидетелей,
  • аудио- и видеозаписи,
  • иные документы и материалы.

В ходе судебного разбирательства каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Именно собранные адвокатом сведения, документы, опросы лиц, аудио-видеозаписи, заключение специалистов и др., а также итоговое заключение по результатам адвокатского расследования могут служить доказательством по делу и именно с помощью такого заключения удается установить обстоятельства, подлежащие доказыванию.

Чаще всего адвокатское расследование производится адвокатом в уголовном судопроизводстве.  Именно здесь возникают не только трудности, но потенциальные возможности для реализации адвокатом всего спектра своих полномочий.

Итак, для того чтобы понять, что такое адвокатское расследование и как его производят, необходимо определиться с целями адвокатского расследования именно в уголовном судопроизводстве, то есть зачем адвокату производить адвокатское расследование? Зачем Доверитель обращается к адвокату для производства адвокатского расследования?

Целями проведения адвокатского расследования в уголовном судопроизводстве выступают:

  1. Необходимость сбора сведений, опровергающих позицию обвинения либо подтверждающих наличие смягчающих обстоятельств, установления обстоятельств исключающих преступление, переквалификации на менее тяжкое преступление, установления алиби и др.— если доверитель является подозреваемым (обвиняемым) – уголовно-преследуемым лицом.
  2. Необходимость сбора сведений изобличающие обвиняемого (подозреваемого), установления обвиняемого (подозреваемого), определения размера ущерба и осуществления защиты прав и законных интересов потерпевшего — если доверитель является потерпевшим

Таким образом вне зависимости от целей, адвокатское расследование это только активная деятельность адвоката и только адвокат может ей заниматься.

Рассматривая первую цель адвокатского расследования, УПК РФ также наделяет адвоката — защитника, с момента вступления его в дело, полномочиями по сбору доказательств путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии, (ч.3 ст. 86 УПК РФ), а также защитник обладает полномочиями на привлечение специалиста, заявление ходатайств и др. (ч.1 ст. 53 УПК РФ). Как видим, данные полномочия совпадают с полномочиями адвоката в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». 

Любое судопроизводство, в частности и уголовное осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон, однако на практике в досудебной стадии уголовного судопроизводства (с момента поступления заявления в полицию и до направления дела в суд для рассмотрения по существу)  данные принципы не работают и никакой состязательности и равноправия у стороны защиты по отношению к стороне обвинения нет, только обвинение на досудебной стадии осуществляет сбор доказательств, и, как правило, изобличающих Доверителя, отягчающих его ответственность, а не смягчающих или исключающих уголовную ответственность.

Именно на данной стадии защитник должен реализовать весь круг своих полномочий (иногда с тактической точки зрения бывает необходимым заявлять ходатайство и предоставлять сведения для приобщения именно в судебном разбирательстве).

Путем реализации полномочий защитника, например, удается установить лиц, которые владеют информацией об обстоятельствах дела, опровергающей позицию обвинения, либо получить сведения, документы, заключение специалиста, которые исключают совершение преступления Доверителем или смягчающие его ответственность.

Однако собранные адвокатом в ходе адвокатского расследования документы, сведения, объяснения лиц, заключения специалистов, осмотры местности не становятся автоматически доказательством по уголовному делу.

Для того чтобы собранные сведения, документы, показания лиц, заключение специалиста стали доказательством по уголовному делу, адвокату — защитнику необходимо заявить мотивированное ходатайство о приобщении сведений и документов, о приобщении заключения специалиста, о допросе лиц, о производстве других следственных действий.

При этом  у следователя нет обязанности, во всех случаях удовлетворять данное ходатайство, однако в случае отказа в удовлетворении ходатайства следователь должен мотивировать свой отказ. При этом защитнику, представителю потерпевшего не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела (ч.2 ст. 159 УПК РФ).

Это подтверждает Конституционный Суд РФ, который в своем Определении Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2004 года указал, что «закрепленное в статье 86 УПК Российской Федерации право подозреваемого, обвиняемого, их защитников собирать и представлять доказательства является одним из важных проявлений права данных участников процесса на защиту от уголовного преследования и формой реализации конституционного принципа состязательности и равноправия сторон (статья 123, часть 3, Конституции Российской Федерации). Этому праву соответствует обязанность дознавателя, следователя и прокурора в ходе предварительного расследования рассмотреть каждое заявленное в связи с исследованием доказательств ходатайство, причем в силу части второй ст. 159 УПК РФ подозреваемому или обвиняемому, его защитнику не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для конкретного уголовного дела».

Кроме того отказ в удовлетворении ходатайства не исключает возможности для защитника предоставить сведения и документы в ходе судебного разбирательства, а также допросить лиц, которые владеют информацией, имеющей значение для дела, при чем в допросе таких лиц суд не вправе отказать, как и в допросе специалиста, если указанные лица явились  в суд.

Деятельность адвоката, в том числе при производстве адвокатского расследования не должна нарушить одну из главных заповедей адвоката «не навреди». Иными словами адвокат до заявления соответствующих ходатайств о приобщении сведений и документов, объяснений лиц, заключений специалистов, а также в случае необходимости производства следственных действий должен дать оценку собранным фактам и только убедившись, что они не навредят Доверителю, заявлять соответствующее ходатайство.

Результаты проведенного адвокатского расследования оформляются в виде отдельного итогового заключения. В данном заключении содержится подробное описание фактических обстоятельств дела, приводится описание и содержание полученных адвокатом сведений и документов, объяснений лиц, юридический анализ фактических обстоятельств дела  в соответствии с собранными сведениями и документами, оцениваются риски, указываются мероприятия, которые необходимо совершить Доверителю. Такое заключение имеет реквизиты и может быть использовано в качестве доказательства.

Немаловажным аспектом адвокатского расследования является адвокатская тайна, закрепленная ч.ч. 1,2 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно данных положений адвокат не вправе без согласия доверителя разглашать любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю, а также адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.  

То есть любые сведения, которые получил адвокат в ходе адвокатского расследования, являются тайной и их можно использовать только с согласия доверителя и только для защиты его интересов (есть исключения, но они к данной статье не относятся).

При этом проведение обыска в жилых и служебных помещениях возможно только на основании судебного решения, а если такое решение получено, то сведения, предметы и документы, изъятые в ходе обыска, могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей (адвокатское досье).

Ввиду того, что адвокат в процессе осуществления своей деятельности обязан вести адвокатское досье, в котором хранятся все документы, полученные от Доверителя и (либо) в ходе выполнения поручения Доверителя, результаты адвокатского расследования являются тайной и если в них содержатся сведения, ухудшающие положение Доверителя, содержатся сведения о совершенном Доверителем преступлении, данные сведения не могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу.

Таким образом соблюдение адвокатской тайны – одно из основных условий работы адвоката, её незаконное разглашение является грубым нарушением и влечет за собой прекращения статуса адвоката.

Нередко деятельность адвоката при проведении адвокатского расследования сравнивают с детективной деятельностью, однако в соответствии с ФЗ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»  детективы, при обращении к ним обязаны сообщить об этом в органы предварительного расследования, что отражается на эффективности проведения такой деятельности.

Кроме того, только полномочия адвоката — защитника регламентированы УПК РФ, именно деятельность адвоката охраняется адвокатский тайной,  именно адвокат не может быть допрошен о данных обстоятельствах. Детективы обязаны сообщить следователю сведения, полученные в ходе оказания детективных услуг, в противном случае они могут быть привлечены к уголовной ответственности за отказ от дачи покаяний или за дачу заведомо ложных показаний.

В последние несколько лет остро обсуждается вопрос о предоставлении адвокатам-защитникам возможности производства параллельного расследования и что собранные в ходе данного расследования материалы, сведения и другие факты будут являться доказательствами по делу. У данного предложения много сторонников как за, так и против.

Однако и действующие нормы позволяют адвокату качественно, оперативно, эффективно и безопасно для Доверителя производить адвокатские расследования, что несомненно является гарантией защиты его прав и интересов.

Да 28 27

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Участники дискуссии: Коробов Евгений, Сынтин Артём, Лукконен Анатолий, Шарапов Олег, Семячков Анатолий, Щербинин Евгений, Кривцов Валерий, Филиппов Сергей
  • 15 Октября 2018, 10:32 #

    Уважаемый Антон Сергеевич, интересная статья, свежий взгляд на наши возможности, спасибо! (handshake)
    «Отказ от дачи покаяний» адвокатом — навел на грустные мысли, о том, что такой состав могут ввести в УК когда-нибудь ;(
    (Не исправляйте, пусть это останется изюминкой Вашей публикации, тем более, что — жизненно ведь!).

    +8
  • 15 Октября 2018, 13:48 #

    Уважаемый Антон Сергеевич!

    Этому праву соответствует обязанность дознавателя, следователя и прокурораВ этом перечне действительно нет суда (судьи)?

    +4
  • 15 Октября 2018, 23:20 #

    Уважаемый Антон Сергеевич, адвокатской деятельностью вправе заниматься только адвокат. Какая глубокая, продуманная и пронизанная, судя по всему бессонными ночами, гениальная мысль.  Вот бы еще точнее изложить, что адвокату-адвокатово, а защитнику — защитниково, и то, что Вы представляете как только присущее адвокату, на самом деле Вами извращено представлено, ибо полномочия защитника распространяются не только на адвокатов и, несмотря на то, что их может исполнять адвокат в соответствии с адвокатской деятельностью, они принадлежат не только адвокату и эти полномочия может выполнять любое лицо, как допущенное в качестве защитника, так и по собственной инициативе. Это для Вас будет открытие, но что делать, ибо Закон об адвокатуре у Вас, как глаза у зашоренной лошади! Кто или что может запретить мне собирать, например, доказательства невиновности подозреваемого, обвиняемого? Да никто и ничто! Поэтому в статье слишком много некорректных понятий и утверждений, вводящих в заблуждение читающих относительно истинной правовой природы их сущности!

    +10
    • 16 Октября 2018, 09:40 #

      Уважаемый Евгений Алексеевич,
      1.В статье ведется речь только об адвокатском расследовании, что не противоречит  Вашей позиции. 
      2.Но, Вы правы в широком фундаментальном плане
      полномочия защитника распространяются не только на адвокатов и, несмотря на то, что их может исполнять адвокат в соответствии с адвокатской деятельностью, они принадлежат не только адвокату и эти полномочия может выполнять любое лицо, как допущенное в качестве защитника, так и по собственной инициативе
      На что указывает ч.2 ст.45 Конституции РФ  — Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.
      Данная норма корреспондируется с конституционными положениями:
      Статьи 24
      1. Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.
      2. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.
      Статьи 55
      1. Перечисление в Конституции Российской Федерации основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина.
      2. В Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина.
      3. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

       

      +1
  • 16 Октября 2018, 01:53 #

    Уважаемый Антон Сергеевич, «гладко было на бумаге», если бы не Федеральный закон «О персональных данных», да и не только он…

    +7
    • 16 Октября 2018, 05:51 #

      Уважаемый Валерий Михайлович, закон, на основании которого можно отказать в чём угодно. В рейтинге вредных для общества законов он сравним только с КАС РФ и Законом №115-ФЗ о легализации доходов.

      +3
  • 16 Октября 2018, 02:34 #

    Уважаемый Антон Сергеевич, я конечно, плюсую произведенную работу...
    Но как вот это:
    Результаты проведенного адвокатского расследования оформляются в виде отдельного итогового заключения. В данном заключении содержится подробное описание фактических обстоятельств дела, приводится описание и содержание полученных адвокатом сведений и документов, объяснений лиц, юридический анализ фактических обстоятельств дела...Это, скорее, прения сторон, или как минимум ходатайство о возвращении дела прокурору.
    А когда дело слушается по первой инстанции, сведения реализуются постепенно, в нужный момент, и не факт, что все установленные обстоятельства будут вообще озвучены адвокатом.
    Для подготовки к экзамену сгодится. (handshake)

    +7
  • 17 Октября 2018, 08:23 #

    Уважаемый Антон Сергеевич, для общего развития и со многими оговорками статья… именно так толкуют закон правохоронители.
    ↓ Читать полностью ↓
    Во первых в сложившихся условиях предоставление доказательств защиты противной стороне — дознавателю, следователю, прокурору не только не желательно, но и обязательно навредит защите, ибо тут же все будет извращено. В исключительных случаях можно заявить краткое ходатайство об истребовании чего либо, но и то, лишь для того что бы получить необоснованный отказ, размахивая в суде им как флагом.
    Во вторых, когда дело касается свидетелей настоятельно рекомендую «отрабатывать» их самому, и не только в целях установления фактов, но и добычи следов и сведений, которые могут быть закреплены иными документами, техданными и пр. 
    А здесь недавно я убедился, что постановление КС не читают и судьи. По одному уг.делу  суду было представлено объяснение, отобранное мной в «полевых условиях» вместе с ходатайством о приобщении его в качестве доказательства стороны защиты, а так же допросом указанного лица. Решение суда об отказе в удовлетворении ходатайства о приобщении меня не удивило (свидетель был допрошен непосредственно в суде), однако удивила его мотивировка — суд в частности указал, что объяснение не соответствует нормам УПК, предусмотренным для допроса свидетеля — не разъяснены права и обязанности, не предупрежден свидетель об ответственности за отказ и дачу..
    Вот такое «понимание» законодательно закрепленного права защитника!.. Защитник не только не обязан ничего разъяснять и предупреждать, но и права такого не имеет. Единственное условия опроса свидетеля — добровольность дачи пояснений. Это законодатель сделал намеренно не обременяя защитника сложными процедурами как раз для того, что бы компенсировать властные полномочия стороны обвинения. однако судьи не понимают таких простых истин, а если понимают, то это преступная позиция.
    И еще(3) — доказательство не теряет своего доказательственного значения даже если оно не представлено на определенной стадии процесса. И здесь вопрос тактики и стратегии защиты, которая тоже вольна в своем выборе времени и места представления доказательств.
    Так что статья приведенная выше отражает подход, который разрабатывается для обвинителей, но никак не для защиты. Если же защитники будут руководствоваться исключительно формальными советами противной стороны, то мы быстро придет к светлому будущему, в котором и так уже полтора ногами..)

    +4

Да 28 27

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Для комментирования необходимо Авторизоваться или Зарегистрироваться

Ваши персональные заметки к публикации (видны только вам)

Рейтинг публикации: «Что такое адвокатские расследования и для чего они нужны?» 5 звезд из 5 на основе 27 оценок.

Похожие публикации

Продвигаемые публикации