Эта история, во-первых, о том, как бездействие (а скорее неграмотность) адвоката повлекли осуждение невиновного за убийство. Во-вторых, о том, что регламентация кассации не позволяет или сильно затрудняет возможность исправить эту судебную ошибку. В-третьих, о том, что, возможно, и в целом наш уголовный процесс устроен неправильно, а Бастрыкин, напротив, в чем-то был прав.
Условия задачи
Осужденный в своей квартире в борьбе наносит потерпевшему 6 ударов ножом по предплечьям. Все раны за исключением одной — легкий вред, то есть ни о чем. Об оставшейся одной ране отдельно. С учетом, что потерпевший был в зимней одежде (свитер, куртка) об умысле на убийство такие удары никак не свидетельствуют (при возможности нанести ножом удар куда надо).
Теперь о той самой ране. Задета лучевая артерия. Кровь хлещет, не фонтанирует только потому, что свитер и куртка мешают. После нанесения ран потерпевший остается лежать на полу. Он сильно пьян. Насколько кровопотеря сказывается на его неспособности подняться, трудно сказать.
Теперь о важном. Осужденный звонит в «112», дозвониться не получилось, но звонки (их время) оператором сотовой связи зафиксированы. Нет еще часа ночи (запоминаем, это важно).
Под потерпевшим образуется лужа крови. Попытки ему помочь безуспешны. Осужденный долго мучается, что ему теперь с этим делать. Наконец, наступает момент, когда он не обнаруживает у потерпевшего признаков жизни (пульс не прощупывается, зрачки на свет не реагируют, лужа крови). Он понимает, что тот мертв, и решает избавиться от трупа.
Выкидывает труп в окно. Этаж 19-й. Падение трупа видят прохожий и мужик, курящий на балконе. Оба фиксируют время и дают о нем показания следователю. Это два часа ночи (запоминаем, это важно).
Исходя из изложенного, получаем важнейшее условие задачи: больше одного часа потерпевший истекал кровью (как установлено экспертизой, ее фонтанированию препятствовала только одежда). Мог он остаться живым к моменту его выкидывания из окна? Мой ответ — нет. Туманов Э. В. подтвердил. Но это второй вопрос. А первый: верим мы показаниям осужденного, что выкидывал из окна уже труп? По-моему, ответ однозначный. Были все основания считать потерпевшего мертвым. То есть, опять не умысел на убийство.
Как адвокат обнулил доказательства невиновности
Экспертиза решила (по заключению Туманова Э. В., ошиблась), что падал потерпевший все-таки живым и умер от травм при падении. Эксперту так было проще. На этом основании осужденному следователи вменили убийство путем выкидывания из окна. А суд его за это осудил на 9 лет. То есть, по их мнению, осужденный считал потерпевшего живым, когда выкидывал его из окна.
Как так, спросите вы меня, а как же час истекания кровью на полу в квартире? А как же сведения сотового оператора о времени звонков? А как же допросы свидетелей о времени падения потерпевшего? Ведь это же все есть в деле!
Есть… с одной стороны. А с другой — ничего этого нет. Поясню для непрофессионалов. Доказательства, даже если они составляют несколько томов уголовного дела, должны быть в судебном процессе активированы. И покуда это не сделано, считайте, что их нет. И никто не может на них ссылаться — ни прокурор, ни адвокат, ни суд. Забудьте о них. И в судебном решении вы их не увидите. Да-да, это набившая профессионалам оскомину ст. 240 УПК РФ:
В судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию… Суд заслушивает показания подсудимого, потерпевшего, свидетелей, заключение эксперта, осматривает вещественные доказательства, оглашает протоколы и иные документы, производит другие судебные действия по исследованию доказательств.
Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.
Адвокат профессионалом, по видимому, не был. Он согласился с прокурором, что дело в суде можно рассмотреть без свидетелей падения потерпевшего, и даже протоколы их допросов оглашать ни к чему. И справку от сотового оператора читать ни к чему, она же есть в деле — и ладно (он неоднократно на нее ссылался, не понимая, что эти ссылки юридически ничтожны). А ведь это он настойчивыми ходатайствами добился ее получения судом! Проявлял активность, то есть.
Что не так с кассацией
Я с этим делом ознакомился уже после вступления приговора в законную силу. Для кассационного обжалования, то есть. И тут осознал интересную коллизию. Как говорится, видит глаз, да зуб неймет. Вот они, эти важнейшие доказательства. Но они ни в первой, ни во второй инстанции исследованы не были. Ссылаться на них нельзя. И в кассации исправить эту ошибку тоже нельзя — кассация доказательства не исследует. Безвозвратная потеря получается.
Насколько это правильно? Здесь необходимо сказать два слова о кассации. Она любит повторять, что она — экстраординарная инстанция (по сравнению с ординарными инстанциями — первой и апелляцией). То есть, чрезвычайная инстанция для исправления чрезвычайных же нарушений закона, вопиющих нарушений, нарушений из ряда вон. Когда ради восстановления законности можно поднять гранитную плиту, лежащую на вступившем в законную силу судебном решении, откопать из-под нее давно умершее дело, реанимировать его и пересмотреть. Не приходите сюда с пустяками!
По простому это звучит так: у вас были в предыдущих инстанциях все возможности для доказывания своей правоты, вы ими не воспользовались — ваши проблемы. У нас состязательный процесс. Вы проиграли состязание. Точка. На это судебное решение легла гранитная плита, во веки веков аминь.
Вроде бы, все так. Невозможно бесконечно долго держать дело в состоянии неопределенности и возможного пересмотра. Точка должна быть поставлена. Но в данном-то случае… Явная же судебная ошибка в результате той самой неквалифицированной юридической помощи (привет 48-й статье Конституции). Все это я прокричал суду кассационной инстанции. Мимо. Решения еще не видел, но очень легко представляю, что там будет написано. Да не в этом дело...
В чем, возможно, прав А. И. Бастрыкин
Я помню СССР и помню УПК РСФСР, по которому работал. Это было патерналистское государство (от лат. paternus — «отцовский, отеческий»). Государство, которое брало на себя отцовскую заботу о неразумных чадах. Потому судам там была вменена задача установления истины, прямо прописанная в законе, по результатам решения которой определяли, кого наказывать, а кого миловать.
В 2002 году с введением УПК РФ и отказом от патернализма эта задача из закона была исключена. Не должен теперь суд устанавливать истину, а должен быть беспристрастным арбитром между состязающимися сторонами, у которых равенство, права, бла-бла-бла. А человек, освобожденный от гнета отцовской заботы, должен сам о себе позаботиться и взять на себя ответственность за свою судьбу. Должен заработать денег на хорошего адвоката, найти этого хорошего адвоката и — выиграть дело. А не позаботился, не нашел, не заплатил — сам дурак. Свобода. И я обеими руками — за. Я по убеждениям практически либертарианец, противник социализма и «леваков».
Несколько лет назад А. И. Бастрыкин высказал идею, а не вернуть ли нам в УПК возложение на суд задачи установления истины. Прогрессивной общественностью это предложение было воспринято в штыки. В этом увидели угрозу того, что суд будет обязан инициативно исправлять ошибки следователей — выполнять за них работу по привлечению обвиняемого к ответственности. То есть, работать на стороне обвинения.
«Ха-ха» три раза, как говорится. Как будто сейчас что-то препятствует суду это делать и без указаний на то в законе (и как мы видим, он это делает порой совершенно беззастенчиво). Зато в обратную сторону, когда сторона защиты допустила ошибки, и в результате имеет явно неправосудное решение, суд (в моем случае кассационной инстанции) посылает меня лесом, ссылаясь на закон (см. выше).
Как говорил В. И. Ленин (вот докатился, на кого ссылаюсь),
Формально правильно, а по сути издевательствоФормально правильно мне дали отлуп, но по сути-то — а нам надо такое правосудие, которое (при полном соблюдении буквы закона) выдает на гора явно неправосудные решения, в которых осуждается невиновный? Это правосудие зачем, если оно не выполняет свою социальную функцию поддержания в обществе баланса, справедливости, урегулирования конфликтов путем правильного (или хотя бы приближенного к тому) отделения виновных от невиновных? Это игрушка, что ли, такая, чтоб мы в свое удовольствие посостязались?