В предыдущей части публикации об особом виде трудовых отношений, известном в немецком праве, как аренда трудового ресурса читатель уже ознакомился с определениями закона относительно всех трёх участников процесса «аренды труда».

В Части 2 этой публикации читателю предоставляется возможность ближе познакомиться с нормами этого закона относительно прав и обязанностей основного «фигуранта» рынка аренды труда, с практическими уловками, которые с реформированием закона стали невозможными, а так же познакомиться с некоторыми выдержками из типичных стандартных договоров, применимых в «аренде трудового ресурса».

Если российский читатель думает, что обходить закон и искать «схемы» — это типичный вид спорта только для граждан и предпринимателей русскоязычного пространства, то это заблуждение. Этим «спортом» занимаются почти все, кто находится на любом пере-зарегулированном рынке, включая рынок труда Германии. Как пример этому можно считать регулярные реформы и новеллы норм трудового права, а именно реформа Закона об аренде труда, которая была проведена в 2017 году.

В рамках этих нововведений и изменений можно проследить, какие практические «лазейки» и «схемы» обхождения требований этой нормы законодатель устранил.

По таким «залатанным дырам в заборе» закона, можно только представить, какое количество зарубежных работников (включая граждан из русскоговорящего пространства) были введены в заблуждение и уже осуществили предоставление своего труда.

И так, пройдёмся по новеллам.

1. С 2017 года введён т.н. запрет на «свободное название» вида договора.
Законодатель ввёл обязанность назвать договор между арендатором (Entleiher) и арендодателем (Verleiher) именно договором о передаче (аренде) трудовой силы (Arbeitnehmerüberlassungsvertrag) и обязал заключать такой договор только в письменной форме (§ 1 Aбз. 1 ч. 5 AÜG).

При этом письменная форма предусматривает обязательное прописание имени работника т.е. трудового ресурса, который арендуется (§ 1 Aбз. 1 ч. 6 AÜG). Урегулировано так же и время заключения договора, а именно, договор должен заключаться до момента начала работ арендуемым работником у арендатора.
Для случаев несоблюдения этих нововведений закон предусматривает теперь существенные штрафы и санкции для арндатора и арендодателя.

Из нововведений можно сделать вывод, что ранее отношения могли выглядеть приблизительно так: "Эй ты, как тебя..., иди вон к нему и там работай, я с ним договорился. Как сделаешь — приходи, денег дам."

Действительно, прецедентная практика показывает, что часто между арендатором и арендодателем заключался договор подряда и суть трёхсторонних взаимоотношений и наличия аренды трудового ресурса просто скрывалась. А вскрывалась вся схема лишь тогда, когда сам работник оказывался между двух «фиктивных» работодателей, каждый из которых пытался избежать ответственности за те или иные «производственные вопросы».

Сейчас такой «скрытый стиль» трёхсторонних трудовых отношений стал невозможным, поскольку наёмная и арендная трудовая сила (работник) может ответить приблизительно так: "Слушьай, ты мне не «тыкай», а договор давай, там мой фамилия должен быть. Пока договор нету — к нему не пойду, работа не начну. Будешь несоблюдать — к адвокат пойду, он куда надо скажет, тебе много штраф будет".

2. Не секрет, что излюбленным «ресурсом» в таких трёхсторонних отношениях по аренде трудового ресурса являются иностранцы (см. вопрос из Части 1). Их незнание не только немецкого языка, но и слепое желание работать за гроши и нежелание вникать в тексты или договоры — самая плодородная почва для злоупотреблений.

Законодатель предусмотрел теперь даже уголовную ответственность за привлечение иностранной рабочей силы в аренде труда с использованием явного незнания и непонимания иностранцем происходящего в таких трудовых отношениях, в нормах и правилах, соблюдение которых предписано неизбежно.

Согласно § 15 AÜG: "… 3 года лишения свободы или денежный штраф ожидает того арендодателя, который предоставил арендную рабочую силу без надлежащих разрешений на трудовую деятельность в Германии согласно § 4 Aбз. 3 AufenthG (Закон о пребывании иностранцев в Германии) или без надлежащего, сопровождающего разрешения на трудовую деятельность в сочетании с иным статусом согласно AufenthG, а так же без разрешения на осуществление трудовой деятельности согласно § 284 Aбз. 1 SGB III (Третей Книги Свода Социальных норм Германии)...".

Не следует так же особо надеяться и арендатору трудовой силы на то, что его незнание об отсутствии разрешающих документов у своей арендованной трудовой силы избавит его от ответственности в случае проверок или контроля.

Существующие стандартные договоры между арендатором и арендодателем трудового ресурса, разработанные на основе прецедентной практики в данной сфере содержат соответствующие статьи с т.н. сопутствующими обязанностями сторон (Nebenpflichten), несоблюдение которых лишь обременяет арендатора.

3. Любому счастливчику-иностранцу, который всё же получил возможность стать «арендованным труженником» и даже при соблюдении всех указанных выше требований у честного арендатора и добросовестного арендодателя не следует слишком уж обольщаться относительно возможности долгосрочно удержаться на своём рабочем «арендном месте».

Нововведения приготовили и работнику особый сюрприз. Этот сюрприз известен многим нынешним гос.служащим разных стран и даже бывшим служивым советской армии, а называется сюрприз «ротация кадров», иными словами: сегодня здесь, а завтра там.

Согласно § 1 Aбз. 1b AÜG наёмный и арендованный работник не может находиться на одном и том же рабочем месте более чем 18 месяцев к ряду у одного и того же арендатора. Существует лишь небольшое исключение для случая, если работа была прервана на 3 месяца и 1 день и не по причине отпуска или болезни работника, а в связи с расторжением прежднего договора.

Как видно, наивно-счастливые возгласы многих несведующих иностранцев, которые заключили договор с т.н. «агенством» и трудятся в качестве арендной рабочей силы согалсно AÜG, возгласы в роде "...я нашел работу в Германии..." или "...я уже год работаю в Германии..." — могут означать только то, что продлится это «арендное трудовое счастье» не более 18 месяцев к ряду на одном месте.

В больших компаниях, концернах с многочисленными доченними компаниями, фабричными или заводскими площадями в разных частях страны такие ограничения по сроку привлечения арендной рабочей силы (18 месяцев) могут вполне легально обходиться в виде переброски работника в другие подразделения компании с заключением новых договоров с арендодателем и работником.

Однако, как показывает практика и прецедентные случаи трудового права, такие попытки наталкиваются на основной принцип, разрешающий арендную силу как «временную» и «для достижения краткосрочных целей».

4. "Расслабтесь, на вас просто хотят сэкономить" — так можно кратко охарактеризовать следующее ограничение, предустмортенное законом об арендной трудовой силе.

В принципе, закон подчёркивает, что арендованная рабочая сила должна оплачиваться так же, как и собственные, работники, которые трудятся на основе бессрочных трудовых договоров. (См. мою статью о минимальных часовых ставках для отдельных отраслей промышленности Германии).

Особенно это относится к крупным концернам, к которым применимы т.н. тарифные договоры.
Но и здесь есть возможность «попользоваться» арендным трудом, существенно при этом сэкономив.

Так, согласно § 8 Aбз. 4 AÜG тарифный договор концерна или крупной отраслевой компании может регулировать отступление от нормы (одинаковой оплаты) на срок не более 9 месяцев. Да, это всё тот же принцип «временности» применения арендной трудовой силы, к которому присовокуплен принцип «равноправия временного и постоянного труда».

За несоблюдение этого принципа компания может быть оштрафована на сумму до 500.000 Евро, то есть до полумиллиона евро.

В итоге, как видим, если иностранца «пригласили» поработать на складах VW или BMW, в транспортном цехе ВASF или в сервисе чистоты Lufthansa, на разгрузке почты DHL или в упаковочном цехе Siemens — такое «арендное счастье» продлится не более 9 — 18 месяцев.

Единственным преимуществом «громких имён», которые арендовали такого счастливчика является лишь тот факт, что концерны и их подразделения имеют свой правовой отдел с собственными отработанными до мелочей и с отшлифованными до блеска формулировками договоров.

В большинстве других случаев, где арендатором выступает компания из Германии «среднего звена» с небольшим количеством собственных работников, риски непонимания, неосознания или ложного представления о статусе сторон и о существовании правового института «аренды трудового ресурса» для простого работника и тем более иностранца — очень велики.

Так же велика в таких случаях и потребность в разъяснениях и внесудебном регулировании конфликтов, в контроле предлагаемых договоров или в переговорах по устранению нарушений в таких трёхсторонних трудовых отношениях.

____________________________________________________________________________
V.Haupt, V.Haupt & Partner, Hannover, + 49-511-1613948 — о немецком праве на русском.

Да 18 18

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Участники дискуссии: Морохин Иван, vithaupt, dedush, Ширшов Игорь
  • 21 Марта 2018, 05:11 #

    Уважаемый Vitaliy Haupt, спасибо за очередной пример вариантов законодательного регулирования «рабского труда» в современном мире. Надеюсь, что многие из тех, кто надеется на счастье за бугром, прочтя эту статью будут более реалистично воспринимать собственные перспективы заграничного рабства трудовой миграции.

    +8
    • 21 Марта 2018, 05:33 #

      Уважаемый Иван Николаевич,
      да, иногда чувствуешь себя «как дома»:
      — иду сдавать бутылки — приёмщик в супурмаркте говорит (с другим) по-русски,
      — в поездке в другом городе, остановился в отеле — горничная: Наташа,
      — зашёл перекусить в аеропорту, в кафе, слышу акцент у официанта, разговорились, а он мне: "…та я с Украины...",
      — приехал по делам в Цюрих, сел в такси, а он мне по-русски: "… а я Вас уже подвозил… помните...?".
      — понедельник, шум за окном, долбят асфальт, перекрикивая аппарат один орёт другому: "… да ты за… л, это мои перчатки б… дь".
      Весело… одни читатели вокруг…  ;)

      +7
      • 21 Марта 2018, 09:12 #

        Уважаемый Vitaliy Haupt,

        иногда чувствуешь себя «как дома»
        В конце 90-х я в числе ста «счастливчиков» поехал в рабство за машину с льготной растаможкой на 6-ти месячную стажировку в Баден-Вюртемберг (Германия).

        В первый же день по приезду  «туристы» вечером групками разбежались по окрестным «гаштетам». И вот в одном из них  изрядно подвыпившие «туристы» решили обсудить технику играющих недалеко в бильярд «местных» в стиле: «смотри как фриц сейчас промажет», «у Ганса руки из ж… ы растут». Это продолжалось достаточно долго, пока один из игравших местных не повернулся и не попросил на чистейшем русском «Парни не говорите под руку пожалуйста».  (headbang) «Туристов» как ветром сдуло. Я видел это своими глазами.

        На следующее утро один из тех же «туристов» увидев стоящую близко к обочине девушку громко сказал другим: «Глядите, немка снимается.». А она ему ответила (на русском естественно): «Ты не угадал».  Опять неловко получилось.

        В автобусе я долго пытался на плохом немецком спросить у водителя, где мне надо выйти, чтобы пройти к нужному мне месту. Водитель долго меня слушал, а потом на русском мне сказал: «Я скажу тебе когда будет нужная тебе остановка, а там тебе нужно будет пройти  так-то так-то». 

        И подобных ситуаций  было немало.

        А на улице иногда ко мне подходили наши бывшие соотечественники и с тоской в глазах спрашивали: «Ты ведь недавно из России? Как там сейчас?» На мой вопрос: «Как Вы узнали, что я из России?», отвечали «Пожил бы ты здесь...».

        Как то так.

        +7
        • 21 Марта 2018, 17:35 #

          Уважаемый Игорь Михайлович,
          «Как Вы узнали, что я из России?»,Всё просто, по взгляду: открытый, слегка ищущий, немного наивно-простоватый, живой и заинтересованный окружением, с лёгким удивлением и оттенком любопытства… а так же:
          — женщин по юбке (на фоне бесконечных штанов), по меху и шпилькам (на ж/д платформе), по качественному макияжу, по пакету с покупками и конечно же по «остальному фону», на котором она не просто находится, а светится. 
          — мужчин по нечищеной обуви, застёгнутому пиджаку (при ходьбе), по курению во время и при любых действиях руками, по мятым костюмным брюкам и спортивной куртке, по «барсетке» и большому перстню на пальце, и конечно же по кожаной кепке и компьютерной сумке наперевес через галстук…
          остальное не поддаётся описанию, это просто чувствуется на уровне эмпатии. (hi)

          +4
          • 22 Марта 2018, 14:40 #

            Уважаемый Vitaliy Haupt, спасибо, что просветили. :) Я все пытался понять. А тут действительно все просто… нечищенная обувь… мятые брюки… застегнутый на все пуговицы пиджак. (rofl)
            За столом это человек, многократно переворачивающий сахарницу с дозирующей крышкой при подслащивании чая, а потом отворачивающий эту крышку, ибо мешает она насыпать в чай столько сахара, сколько требуется широкой русской душе.

            +2
  • 21 Марта 2018, 21:35 #

    Данная публикация относится к общему тематическому циклу «трудовое право Германии», который состоит из следующих авторских материалов:
    ↓ Читать полностью ↓
    4. Трудовое право Германии:
    — Общий обзор: Праворуб: Обзор некоторых основных понятий в трудовом праве Германии. Часть ...
    — О правилах при собеседовании: Праворуб: О чём спрашивают нас клиенты в Германии? Отрывки вопросов и конечно ...
    — Об экстремальных условиях: Праворуб: Жара и право или беседа о правах в тропическую жару (О чём спрашивают ...
    — Об установке камер наблюдения: Праворуб: О чём работодатель спросил, что камеру установил.Отрывки вопросов ...
    — О стоимости услуг адвоката, нотариуса в Германии: Праворуб: Оплата услуг адвоката, юриста, нотариуса в Германии, правовые ...
    — О правах граждан ЕС на работу в Германии: Праворуб: Право граждан ЕС на работу в Германии. Нововведения. Внутреевропейские ...
    — Об иностранном работнике в Германии и договорах: Праворуб: О чём народные слова: у кого дрова, а у кого права. Сборник отрывков ...
    — О субсидиях частным предпринимателям: Праворуб: О чём на «свободной работе» нужно знать: о «свободном пролёте»....
    — О «фейсах и буках» и о фото работников: Праворуб: Обзорная статья. 100 решений немецких судов. Часть 33, 34.
    — О соцсетях и увольнениях: Праворуб: О праве в сфере информационных технологий в Германии. На пересечени ...
    — О слежке за симулянтом, о сексуальном поведении: Праворуб: О том, как правильно трудиться, что б «за бортом» не очутиться....
    — О том, как в своём кабинете, работник сидел в интернете: Праворуб: О том, как в своём кабинете, работник сидел в интернете. Отрывки ...
    — О том, как «селфи» с мужиком о фирме сняли, а потом...: Праворуб: О том, как «селфи» с мужиком, о фирме сняли, а потом... . Отрывки ...
    — О том, как телефонный звонок преподал языковой урок: Праворуб: О том, как телефонный звонок преподал языковой урок. Отрывки ...
    — О том, как скромный, ратный труд «нелегальщиной» зовут Праворуб: О том, как скромный, ратный труд "нелегальщиной" зовут. Часть ...
    — О самом древнем виде труда 1: Праворуб: О самой древней и самой запретной, теперь подробно - в статье ...
    — О самом древнем виде труда 2: Праворуб: О самом древнем виде труда и о защите в стенах суда. Часть 2.... 
    — Об аренде трудового ресурса и посредниках в трудоустройстве: Праворуб: О том, как спрашивал чудак, кому платить, за что и как. Отрывки ...
    — О минимальной часовой плате в Германии: Праворуб: О том, как можно стать рабом, погнавшись за скупым "рублём". ...
    — Об увольнениях, прецедентные случаи: Праворуб: Обзорная статья. 100 решений немецких судов. Часть 90, 91, 92....
    — Об аренде трудового ресурса 1: Праворуб: О том, как жадному рабу, бесплатно помочь - нельзя никому. Часть ...
    — Об аренде трудового ресурса 2: Праворуб: О том, как бедному рабу, бесплатно помочь - нельзя никому. Часть ...

    +3
  • 22 Марта 2018, 08:16 #

    Уважаемый Vitaliy Haupt,  в договоре  указываются фамилии всех возможных работников в случае замены или всякий раз составляется отдельный договор?
    письменная форма предусматривает обязательное прописание имени работника т.е. трудового ресурса, который арендуетсяПо аналогии с прокатом инструмента, в случае поломки, выдают инструмент с другим номером внося запись в договор аренды. 
    На ком лежит инструктаж по ТБ и кто несёт ответственность в случае несоблюдения ресурсом технологической дисциплины?
    Полагаю такой договор, с учётом всех нюансов привлечения ресурса будет весьма объёмным.

    +2
    • 22 Марта 2018, 18:55 #

      Уважаемый Александр Валерианович, ответы на Ваши вопросы:
      1. Договор заключается индивидуально с каждым «инструментом» и «арендованным», так что при «смене», разумеется, заключается новый договор на нового работника.
      2. Перечитайте Часть 1, там уже находится ответ на Ваш вопрос об ответственности за инструктаж. Разумеется, все вопросы охраны труда, включая инструктаж по месту работы и спец.защитное оборудование ложится ответсвенностью на арендатора.
      3. По объёму стандартный договор  в наших сборниках занимает 4-6 страниц, а учитывая, что в сборниках находятся так же альтернативные формулировки и опциональные статьи, то всё зависит от конкретного случая.
      Так, например, при неизбежном  доступе арендованного работника к защищённой или внутренней коммерческой информации в компании арендатора, в договоре может быть заложена огромная статья (в виде почти отдельного договора) о запрете использования тех или иных данных, полученных при нахождении работника на территории арендатора. Называется эта «статья-договор»: Договор о Конфиденциальности (Geheimhaltungserklärung).
      Разумеется, арендовать можно не только «уборщицу» или «дворника», но и высококвалифицированного химика, электронщика, ит-специалиста и т.д. Именно в таких случаях высокие профессионалы из зарубежа обычно с большим запозданием осознают, что ими и их знаниями просто «попользовались» на время, использовав данный инструмент трудового права Германии. Так что «голубые карты» ЕС и прочие «уловки» для привлечения квалифицированной зарубежной рабочей силы — звенья одной цепи: "покупай по-дешевле, продавай по-дороже".

      +2
      • 22 Марта 2018, 19:06 #

        Уважаемый Vitaliy Haupt, повеселил  Договор о Конфиденциальности (Geheimhaltungserklärung).
        Неужели кто-то верит, что договор будет соблюдаться при отсутствии реальных рычагов сдерживания для высококвалифицированного ресурса.

        — Алло, это квартира Сидора Петровича Иванова?
        — Нет, это квартира Лазаря Самуиловича Флейшмана!
        — Ваш номер 246 17 65?
        — Мой номер 246 17 64!
        — Надо же! Ошибка в седьмом знаке, и… какой эффект.

        +2
        • 22 Марта 2018, 19:24 #

          Уважаемый Александр Валерианович, Неужели кто-то верит, что договор будет соблюдаться при отсутствии реальных рычагов сдерживания Даже если сам иностранец-«спец» ДО несоблюдния не верит, то ПОСЛЕ несоблюдения, когда он станет фигурантом процесса по нанесению ущерба компании — его заставят поверить в это его же адвокаты, ибо стоимость процессуальной поддержки у нас может достигать 10-12 запрлат такого «доверителя-арендованного». Более того, никто не сдерживает компанию от возбуждения уголовного дела и при определённых условиях, согласно разных норм StGB (УК Германии), его может ожидать «отсидка» 3-5 лет (пока «технология не устареет» ;) ).

          +3
          • 22 Марта 2018, 19:52 #

            Уважаемый Vitaliy Haupt, заимствованная идея обычно рождает новый продукт, например новое изобретение. 

            Интелектуалы прекрасно понимают возможные последствия тупого копирования 1:1.

            Промышленный шпионаж не рассматриваем.

            +2
            • 22 Марта 2018, 19:56 #

              Уважаемый Александр Валерианович,
              согласен с Вами, но всё же мы на правовом ресурсе и тема публикации — правовая. Разумеется, изобретать можно везде (напр. в т.н. «шарашке» и по трофейным чертежам), главное — результат. (handshake)

              +3

Да 18 18

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Для комментирования необходимо Авторизоваться или Зарегистрироваться

Ваши персональные заметки к публикации (видны только вам)

Рейтинг публикации: «О том, как бедному рабу, бесплатно помочь - нельзя никому. Часть 52 (2). Отрывки ответов, аналитики и практики в трудовом праве Германии.» 3 звезд из 5 на основе 18 оценок.
Адвокат Морохин Иван Николаевич
Кемерово, Россия
+7 (923) 538-8302
Персональная консультация
Сложные гражданские, уголовные и административные дела экономической направленности.
Дорого, но качественно. Все встречи и консультации, в т.ч. дистанционные только по предварительной записи.
https://morokhin.pravorub.ru/

Продвигаемые публикации