Разбираем ст. 1085 ГК РФ - нужно ли вычитать пособие по временной нетрудоспособности из суммы утраченного заработка

Читатель, который прочел заголовок и ответил — «да, нужно отнять», может не читать публикацию и вернуться к ней, когда в суде потребуется мотивировать такое утверждение.

Статья будет интересна для тех, кто готовит иск или возражения по иску о возмещении вреда здоровью. Читатель получит практическую пользу:

— узнает, что пособие по временной нетрудоспособности, полученное потерпевшим в период лечения, учитывается и отнимается от суммы возмещения утраченного заработка;

— удивится, что п. 2 ст. 1085 ГК РФ запрещает учитывать и отнимать от утраченного заработка какие-то другие пособия и подобные выплаты потерпевшему (не знаю какие, конкретных примеров не обнаружил). 

— получит две готовые мотивировки, помогающие объяснить суду необходимость учесть и вычесть оплату больничного от суммы утраченного заработка.

Участвую в судебном разбирательстве по иску о возмещении вреда здоровью, представляю ответчика. Иск является продолжением уголовного дела, в котором защищал ответчика от обвинения по ч.1 ст. 111 УК РФ (умышленное причинение тяжкого вреда здоровью).  На стадии следствия удалось переквалифицировать обвинение на ч.1 ст. 118 УК РФ (тяжкий вред причиненный по неосторожности). В уголовном деле разрешен иск о компенсации морального вреда.

В гражданском порядке потерпевший просит взыскать утраченный заработок за период своей временной нетрудоспособности, размер иска 1,2 миллиона рублей — вот такую сумму зарплаты потерпевший не получил, пока лечился от полученной черепно-мозговой травмы. 

Требование о взыскании утраченного заработка — типичная ситуация для споров о возмещении вреда здоровью.

Обратил внимание, что потерпевший, при расчете утраченного заработка, не учитывает и не отнимает выплаченное ему пособие по временной нетрудоспособности (оплата больничного), ссылается на правила п. 2 ст. 1085 ГК РФ. Размер пособия по временной нетрудоспособности имеет предел выплаты примерно 172 000 рублей в месяц, по моим подсчетам за период нетрудоспособности потерпевшему должно быть выплачено такое пособие примерно в сумме 1 миллион рублей. 

Составил возражения, указал, что выплата больничного учитывается (отнимается) от суммы утраченного заработка и попросил суд оказать помощь в сборе доказательств — запросить сведения о доходе потерпевшего за 12 месяцев предшествующих травме; период нахождения на больничном в связи с травмой; суммы выплаченного пособия по временной нетрудоспособности; причины по которым пособие отличается от 100 % среднемесячного заработка. Ходатайство преследует цель проверить расчет истца, исключить оплату больничного из расчета утраченного заработка и возможно получить сведения об обстоятельствах, которые могут уменьшить возмещение. 

Председательствующий судья и представитель истца высказались, что выплата пособия по нетрудоспособности не учитывается при определении утраченного заработка, так указано в п. 2 ст. 1085 ГК РФ.

В нашем деле возникло яркое противоречие в позициях сторон. Истец считает, что вправе получить пособие по временной нетрудоспособности + взыскать 1,2 миллиона рублей утраченного заработка. Ответчик утверждает, что истец вправе требовать разницу между утраченным заработком и полученным истцом пособием по временной нетрудоспособности.

Комментарий суда и истца меня насторожили.

Председательствующий судья высказался неуверенно, поскольку, вероятнее всего еще «не вникал» в суть спора, так бывает в первом судебном заседании, либо когда не успел «освежить» практику возмещения вреда здоровью. Еще я подумал, вдруг практика поменялась, что было пропущено мною при подготовке к иску.

Представитель истца возражал уверенно, поскольку аналогичная позиция подробно изложена и мотивирована в исковом заявлении со ссылкой на нормы ГК РФ и судебную практику. 

Судебное разбирательство отложили, т.к. мое ходатайство удовлетворили. Для себя отметил проблемную правовую ситуацию, влияющую на математику спора.

Вернулся в свой офис, открыл «Консультант» и за полчаса нашел подтверждение своей позиции. 

Пособие по временной нетрудоспособности входит в объем возмещения вреда, причиненного здоровью, и является по своей правовой природе компенсацией утраченного заработка застрахованного лица, возмещение которого производится страхователем (работодателем) в счет страховых взносов, уплачиваемых работодателем в фонд социального страхования. Лицо, причинившее вред, возмещает разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба в случае, когда страховое возмещение недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред…  

Почему существует другое мнение?

Обратил внимание, что прочтение ст. 1085 ГК РФ, комментариев, разъяснений судебной практики, не дают понимания — нужно ли учитывать (отнимать) выплаченное пособие по временной нетрудоспособности при определении утраченного потерпевшим заработка. Напротив — слова, которые использованы в статье прямо указывают, что пособие не засчитывается в сумму утраченного заработка.

В этом месте расположено «темное пятно». Необходимо знать, что искать. Большинство читателей обращает внимание на слова, не вникают в их содержание и правовой смысл.

Цитата п. 2 ст. 1085 ГК РФ  — «при определении утраченного заработка (дохода), пособия и иные подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда здоровью, не принимаются во внимание и не влекут уменьшения размера возмещения вреда (не засчитываются в счет возмещения вреда). 

Повторяют текст нормы закона комментарий к п. 2 ст. 1085 ГК РФ и разъяснение Верховного Суда РФ, изложенное в п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.01.2010 N 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина».

Не хочу лезть в историю вопроса, но оплата больничного была всегда в той или иной форме — ранее работодатель сохранял средний заработок за нетрудоспособным рабочим, затем оплата больничного листа трансформировалась в страховые выплаты.

Неужели законодателю или правоприменителю так трудно просто указать - отнимать или не обращать внимание на оплату больничного листа.

Юристы реагируют на слово, на сочетание букв - пособие по временной нетрудоспособности, находят в тексте п. 2 ст. 1085 ГК РФ похожее слово „пособие“, далее читают, что выплаченные пособия не принимаются во внимание, не влекут уменьшение размера возмещения, не засчитываются.

Как назло, программа «Консультант» не подсвечивает слово «пособия», «иные подобные выплаты», сбоку от статьи нет разъяснений. Невозможно кликнуть и стать гуру юриспруденции, поняв, какие пособия и выплаты имели в виду составители Гражданского кодекса РФ, как толкует норму современное правосудие.

У меня сразу возникает вопрос — о каких пособиях и похожих выплатах говорится в статье, входит ли пособие по временной нетрудоспособности в число пособий и выплат, указанных в ст. 1085 ГК РФ.

Предлагаю вникнуть в содержание термина „пособие по временной нетрудоспособности“, проанализировать его правовую природу. 

Пособие по временной нетрудоспособности установлено Федеральным законом РФ от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности» — это разновидность страховой выплаты на случай временной нетрудоспособности, она рассчитывается исходя из среднего заработка потерпевшего и выплачивается в размере определенного процента от суммы среднего заработка.

Соответственно нетрудоспособность потерпевшего — страховой случай.

Пособием его назвали случайно — это разновидность страховой выплаты, возмещающая пострадавшему утрату среднего заработка в случае временной нетрудоспособности. 

Ранее встречал простое объяснение подобной ситуации со ссылкой на нормы ст. 1072 ГК РФ

Юридическое лицо или гражданин, застраховавшие свою ответственность в порядке добровольного или обязательного страхования в пользу потерпевшего (статья 931, пункт 1 статьи 935), в случае, когда страховое возмещение недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред, возмещают разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба.

В настоящее время высшие судебные инстанции дают туманные разъяснения о необходимости учитывать выплаченное пособие по временной нетрудоспособности, отнимать от суммы утраченного заработка, приводят мотивировку на несколько листов. Для примера привожу цитату из Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 11.07.2024 по делу N 88-17099/2024 (УИД 16RS0042-03-2023-011683-72). 

Объем и характер возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья, определены в статье 1085 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании п. 1 ст. 1085 Гражданского кодекса РФ при причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой профессии, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение.

При определении утраченного заработка (дохода) пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, а равно другие пенсии, пособия и иные подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда здоровью, не принимаются во внимание и не влекут уменьшения размера возмещения вреда (не засчитываются в счет возмещения вреда). В счет возмещения вреда не засчитывается также заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья. (п. 2 ст. 1085 Гражданского кодекса РФ)

В подпункте «а» пункта 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 января 2010 года N 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина» разъяснено, что под утраченным потерпевшим заработком (доходом) следует понимать средства, получаемые потерпевшим по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, а также от предпринимательской и иной деятельности (например, интеллектуальной) до причинения увечья или иного повреждения здоровья. При этом надлежит учитывать, что в счет возмещения вреда не засчитываются пенсии, пособия и иные социальные выплаты, назначенные потерпевшему как до, так и после причинения вреда, а также заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья.

Из приведенных нормативных положений и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что лицо, причинившее вред здоровью гражданина (увечье или иное повреждение здоровья), обязано возместить потерпевшему утраченный заработок, то есть заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь. Поскольку в результате причинения вреда здоровью потерпевшего он лишается возможности трудиться как прежде, а именно осуществлять прежнюю трудовую деятельность или заниматься иными видами деятельности, между утратой потерпевшим заработка (дохода) и повреждением здоровья должна быть причинно-следственная связь.

Под заработком (доходом), который потерпевший имел, следует понимать тот заработок (доход), который был у потерпевшего на момент причинения вреда и который он утратил в результате причинения вреда его здоровью. Под заработком, который потерпевший определенно мог иметь, следует понимать те доходы потерпевшего, которые при прочих обстоятельствах совершенно точно могли бы быть им получены, но не были получены в результате причинения вреда его здоровью. При этом доказательства, подтверждающие размер причиненного вреда, в данном случае доказательства утраты заработка (дохода), должен представить потерпевший.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1086 Гражданского кодекса Российской Федерации размер подлежащего возмещению утраченного потерпевшим заработка (дохода) определяется в процентах к его среднему месячному заработку (доходу) до увечья или иного повреждения здоровья либо до утраты им трудоспособности, соответствующих степени утраты потерпевшим профессиональной трудоспособности, а при отсутствии профессиональной трудоспособности — степени утраты общей трудоспособности.

В состав утраченного заработка (дохода) потерпевшего включаются все виды оплаты его труда по трудовым и гражданско-правовым договорам как по месту основной работы, так и по совместительству, облагаемые подоходным налогом. Не учитываются выплаты единовременного характера, в частности компенсация за неиспользованный отпуск и выходное пособие при увольнении. За период временной нетрудоспособности или отпуска по беременности и родам учитывается выплаченное пособие. Доходы от предпринимательской деятельности, а также авторский гонорар включаются в состав утраченного заработка, при этом доходы от предпринимательской деятельности включаются на основании данных налоговой инспекции. Все виды заработка (дохода) учитываются в суммах, начисленных до удержания налогов (пункт 2 статьи 1086 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Среднемесячный заработок (доход) потерпевшего подсчитывается путем деления общей суммы его заработка (дохода) за двенадцать месяцев работы, предшествовавших повреждению здоровья, на двенадцать. В случае, когда потерпевший ко времени причинения вреда работал менее двенадцати месяцев, среднемесячный заработок (доход) подсчитывается путем деления общей суммы заработка (дохода) за фактически проработанное число месяцев, предшествовавших повреждению здоровья, на число этих месяцев. Не полностью проработанные потерпевшим месяцы по его желанию заменяются предшествующими полностью проработанными месяцами либо исключаются из подсчета при невозможности их замены (пункт 3 статьи 1086 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 5 ст. 1086 ГК РФ, если в заработке (доходе) потерпевшего до причинения ему увечья или иного повреждения здоровья произошли устойчивые изменения, улучшающие его имущественное положение (если его заработная плата по занимаемой должности повышена, он переведен на более высокооплачиваемую работу, поступил на работу после окончания образовательного учреждения по очной форме обучения и в других случаях, когда доказана устойчивость изменения или возможности изменения оплаты труда застрахованного), при подсчете его среднего месячного заработка может учитываться заработок (доход), который он получил или должен был получить после соответствующего изменения.

Согласно части третьей статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации, пункту 4 постановления Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале — по 28-е (29-е) число включительно).

С учетом доводов истца и возражений ответчика юридическими значимыми обстоятельствами по заявленному истцом требованию о взыскании сумм утраченного заработка за период нетрудоспособности являлось выяснение вопроса его продолжительности, средней заработной платы работника исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих событию, а также суммы начисленных выплат в связи с нахождением на больничном.

Как следует из статьи 183 Трудового кодекса Российской Федерации, при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами. Размеры пособий по временной нетрудоспособности и условия их выплаты устанавливаются федеральными законами.

Из приведенных правовых норм следует, что пособие по временной нетрудоспособности входит в объем возмещения вреда, причиненного здоровью, и является по своей правовой природе компенсацией утраченного заработка застрахованного лица, возмещение которого производится страхователем (работодателем) в счет страховых взносов, уплачиваемых работодателем в фонд социального страхования. Лицо, причинившее вред, возмещает разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба в случае, когда страховое возмещение недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред.

На «Праворубе» нашел ряд публикаций на данную тему, содержащих различные позиции по данному вопросу.

Вот публикация, еще публикация  — где данный вопрос напрямую не затрагивается, но в приложенных судебных решениях ответчику отказали учесть и исключить из утраченного заработка суммы оплаты больничного.

Далее следует публикация, в которых достаточно мотивированно указывается, что выплата пособия по временной нетрудоспособности не должна исключаться из суммы утраченного заработка.

В статье данного автора указывается, что вышестоящие инстанции исключили из суммы утраченного заработка суммы выплаченного пособия по временной нетрудоспособности. В качестве обоснования приводится правильная ссылка на Определение Конституционного Суда РФ от 30 марта 2023 г. № 598-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Баженова Константина Игоревича на нарушение его конституционных прав пунктом 2 ст. 1085 ГК РФ».

Юристы вправе занимать любую позицию по данным делам, в зависимости от того, чью позицию (истца или ответчика) они занимают.