По словам многих выдающихся юристов, среди которых, например, Михаил Барщевский (РГ № 28, от 10 февраля 2011 г., с.12), судья – это вершина юридической пирамиды.
Судья априори знает законы, такова презумпция. Судья – есть носитель высшей юридической разумности, ибо таковы предъявляемые к его высокому статусу квалификационные требования. В противном случае судья не смог бы стать судьей. Разве может быть иначе?
Между тем, не менее выдающиеся государственные деятели, такие как В.В. Путин, Д.А. Медведев, Р.А. Кадыров неоднократно выступали с критикой в адрес представителей судейского сообщества.
Пришло время, написать публикацию о подаренных нам депутатами новых проблемах, связанных с Российским судопроизводством.
Спускаемся с высокого старта на низкий.
Наш коллега, адвокат Елсаков А.В., в закрытом разделе сайта «Клуб адвокатов» разместил публикацию «О полномочиях адвоката в административном судопроизводстве», где затронута тема допуска в административный процесс адвокатов в качестве представителя, под которым в контексте публикаций исключается производство по делам об административных правонарушениях.
Публикация адвоката Елсакова А.В. пришлась как никогда кстати, поскольку в день её опубликования мне предстояло представлять интересы своего доверителя по административному делу об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя.
Немного истории.
Ранее, до 15 сентября 2015 г., рассмотрение заявления об оспаривании действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя регламентировалось нормами ГПК РФ, предусматривающего возможность участия в качестве представителя заявителя адвоката, действующего на основании ордера (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ).
Несмотря на элементарную простоту законодательной конструкции нормы ч. 5 ст. 53 ГПК РФ об оформлении полномочий адвоката-представителя («право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием»), среди судей на практике иногда возникали трудности с ее пониманием, что требовало соответствующих разъяснений на уровне не только областных судов, но и Верховного Суда РФ (Например, Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 03.12.2003, 24.12.2003 «Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2003 года»).
Так, существовало совершенно бредовое мнение, а где-то оно продолжает существовать и до сих пор, что адвокат не может представлять интересы своего доверителя в гражданском процессе на основании ордера в отсутствие самого доверителя.
Дабы не быть голословным, в качестве иллюстрации Я вспомню, как в апреле 2009 г. меня, адвоката-представителя, действующего на основании ордера, и представляющего интересы не явившегося в судебное заседание ответчика по гражданскому делу, не допустила в качестве представителя судья Заводского районного суда г. Кемерово Уфимцева Н.А., написавшая по этому поводу еще и представление в Адвокатскую палату Кемеровской области.
Данный инцидент получил некоторый резонанс на уровне Кемеровского областного суда, после чего, три месяца спустя, Кемеровский областной суд в своей очередной справке от 15.07.2009 N 01-26/659 «Справка о причинах отмены в порядке надзора в 1 полугодии 2009 года судебных постановлений мировых судей судебных участков Кемеровской области» прямо и недвусмысленно разъяснил, что (далее цитата по тексту справки),«адвокат, полномочия которого оформлены одним лишь ордером, вправе участвовать в судебном заседании (в том числе и в отсутствие представляемого им лица), а также совершать все процессуальные действия, кроме перечисленных в ст. 54 ГПК РФ, для совершения которых требуется оформление доверенности». После выхода в свет указанного выше разъяснения проблем с пониманием роли ордера адвоката при соответствующих случаях у суда обычно не возникало. Судебные процессы по гражданским делам, в том числе и у судьи Уфимцевой Н.А., Я посещал спокойно на основании ордера и в отсутствие своего доверителя, иногда деликатно интересуясь: «Ничего, что Я только с орденом?
Проблема была решена, но какой-то осадочек до сих пор остался.
Аналогично, не смотря на элементарную простоту законодательной конструкции нормы ст. 25.5 Кодекса РФ об АП, среди судей ранее возникали трудности и с её пониманием. Суду, как правило, было не понятно, что оформление полномочий защитника и представителя, не являющегося адвокатом, по делам об административных правонарушениях возможно не только посредством нотариальной доверенности, но также доверенности, оформленной управляющей компанией по месту жительства доверителя или по месту его работы...
До появления разъяснений ВС РФ, содержащихся в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2008 года, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5, суд, как правило, не допускал в административный процесс в качестве представителя, защитника лицо (не адвоката), чьи полномочия были оформлены не нотариальной доверенностью.
Однако благодаря указанным выше разъяснением ВС РФ проблема понимания нормы ст. 25.5 Кодекса РФ об АП на предмет способов оформления полномочий представителя, защитника была исчерпана. ВС РФ прямо указал на возможность и необходимость процессуальной аналогии с ГПК РФ, а не с ГК РФ, как это полагалось судом до выхода в свет соответствующих разъяснений.
История правоприменения норм ГПК РФ знает и множество других курьёзов, выход из которых был найден благодаря правовым позициям Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ.
Нельзя обойти вниманием и норму ч. 5 ст. 59 АПК РФ, признанную неконституционной Постановлением Конституционного Суда РФ от 16.07.2004 N 15-П.
И вот, новое время. 15 сентября 2015 г. вступает в силу Кодекс административного судопроизводства РФ, словно по злому року, призванный породить множество до некоторого времени неразрешенных вопросов, играющих роль заноз и образующих череду непониманий.
Одной из проблем правопонимания может стать норма ч. 4 ст. 57 Кодекса административного производства РФ, согласно которой «Полномочия адвоката на ведение административного дела в суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом».
Полагаю, под федеральным законом законодатель подразумевал именно ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», согласно ч. 2 ст. 6 которого«В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности». Как видно, ч. 2 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» отсылает нас «к случаям, предусмотренным федеральным законом», в то время как ч. 4 ст. 57 Кодекса административного судопроизводства РФ также отсылает нас к федеральному закону. Два федеральных закона отсылают нас друг к другу.
Более того, ч. 5 ст. 57 Кодекса административного судопроизводства РФ указывает, что «Полномочия других представителей на ведение административного дела в суде должны быть выражены в доверенности…».
Исходя из буквального толкования, ч. 5 ст. ст. 57 Кодекса административного судопроизводства РФ исключает адвокатов из числа представителей, чьи полномочия могут быть выражены в доверенности. В противном случае, как иначе толковать ч. 5 ст. 57 Кодекса с её указанием на «Полномочия других представителей …»?
Так как же по мнению законодателей должны и могут быть оформлены полномочия адвоката на ведение административного дела в суде? На какой именно федеральный закон нас отсылают?
Яркой иллюстрацией проблематики Кодекса административного судопроизводства РФ стала и его норма ч. 3 ст. 55, согласно которой «Представители должны представить суду документы о своем образовании, а также документы, удостоверяющие их статус и полномочия», ч. 1 ст. 55, согласно которой «представителями в суде по административным делам могут быть лица… имеющие высшее юридическое образование».
Строго следуя букве двоечнзакона, при решении вопроса о допуске адвоката для участия в административном судопроизводстве в качестве представителя суд может потребовать от адвоката предоставления документа, подтверждающего наличие высшего юридического образования.
Что может быть более абсурдным, чем требовать от адвоката диплом юридического факультета?!
Норма ч. 1 ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» прямо предусматривает: «Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности», а норма ч. 1 ст. 2 указанного закона говорит о том, что «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам». Очевидно, лицо, обладающее статусом адвоката, априори является профессионалом в области права.
Между тем лицо, обладающее статусом адвоката, может и не иметь высшего юридического образования, однако может обладать ученой степенью кандидата юридических наук (Подробности этого ниже).
Насколько последователен был законодатель, принижая профессиональный авторитет адвоката с ученой степенью кандидата юридических наук, не имеющего высшего юридического образования, скажем, перед бывшим студентом-двоечником — выпускником юридического факультета, не проработавшего по специальности ни дня, который, если следовать букве закона, вправе быть представителем по административным делам?
Нельзя забывать и то обстоятельство, что «согласно ст. 108 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ образовательные уровни (образовательные цензы), установленные в Российской Федерации до дня вступления в силу данного закона, приравниваются к уровням образования, установленным Федеральным законом, в частности послевузовское профессиональное образование в аспирантуре (адъюнктуре) — к высшему образованию — подготовке кадров высшей квалификации по программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре) (подпункт 6 пункта 1).
Диплом кандидата юридических наук, полученный до дня вступления в силу Федерального закона 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ, приравнивается к высшему образованию — подготовке кадров высшей квалификации по программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре)».
Данная правовая позиция выражена в Решении Верховного Суда РФ от 21.04.2014 N АКПИ14-115 «О признании недействующим абзаца второго пункта 4 Положения о присуждении ученых степеней, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.09.2013 N 842, в части, устанавливающей требование о наличии высшего юридического образования, подтвержденного дипломом специалиста или магистра, для соискателей ученой степени доктора наук по юридическим наукам, имеющих степень кандидата юридических наук».
Определением Верховного Суда РФ от 28.08.2014 N АПЛ14-337 данное решение оставлено без изменения.
Не всё так просто для понимая, не правда ли?
В связи со сказанным выше обоснованно полагаю, что норма ч. 1, 3 ст. 55 Кодекса административного судопроизводства РФ не может действовать по кругу лиц в отношении адвоката в той части, которая предписывает представителю, являющемуся адвокатом, предоставить суду документ, подтверждающий его высшее образование.
Новый кодекс породил новые проблемы, на которые не могла не отреагировать Федеральная палата адвокатов РФ, направившая Президентам адвокатских палат субъектов РФ обращение от 15 октября 2015 г. № 983-10/15.
О складывающейся ситуации Президент Федеральной палаты адвокатов РФ уже проинформировал Председателя ВС РФ, его заместителя, а также председателя Комитета ГД РФ по конституционному законодательству и государственному строительству.
Согласно содержанию указанного обращения, стороны нашли взаимопонимание и пришли к единому мнению, что судами искажаются требования ст. ст. 55-57 Кодекса административного судопроизводства РФ.
Придет время, и суд будет допускать адвокатов для участия по административным делам без предъявления документов, подтверждающих высшее юридическое образование, а пока…
P.S. В судебный процесс, о котором Я вскользь упомянул в начале, суд меня представителем не допустил, по причине не предоставления диплома, не смотря на заявление моим доверителем пятилистового обоснованного ходатайства.
О факте нарушения моих профессиональных прав мною проинформирован Совет Адвокатской палаты Кемеровской области.
Добавлено: 13:50 11.12.2015
Послесловие от 11 декабря 2015 г.
Прошло не так много времени с момента вступления КАС РФ в силу и написания настоящей публикации, как в ОБЗОРЕ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ № 3 (2015), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25 ноября 2015 года было дано разъяснение следующего содержания:
«ВОПРОС 15. Обязан ли адвокат представлять суду документы, подтверждающие наличие высшего юридического образования? ОТВЕТ. По общему правилу, сформулированному в ст. 55 КАС РФ, представителями по административным делам могут быть только лица, имеющие высшее юридическое образование. Пункт 1 ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре) закрепляет, что адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном данным федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам (п. 1 ст. 2 указанного закона). Таким образом, федеральный законодатель связывает право на получение квалифицированной юридической помощи с помощью адвоката. С учетом этого к лицу, претендующему на получение статуса адвоката, предъявляются соответствующие квалификационные требования. В частности, из взаимосвязанных положений ст. 9–12 Закона об адвокатуре следует, что статус адвоката может быть присвоен только лицу, успешно сдавшему квалификационный экзамен, имеющему высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности и отвечающему установленным законом требованиям к стажу по юридической специальности. Следовательно, присвоение лицу статуса адвоката свидетельствует о наличии у него квалификации, позволяющей профессионально оказывать юридическую помощь, которая подтверждена решением соответствующей квалификационной комиссии. В связи с изложенным предъявления документов о высшем юридическом образовании для представления интересов доверителя в административном процессе адвокату не требуется».