Правоохранителями уделяется пристальное внимание охране авторских прав правообладателей, в частности на программное обеспечение в области высоких компьютерных технологий. В этой связи отделом «К» наработаны своеобразные схемы проведения ОРМ для выявления и «отлова» лиц, распространяющих контрафактное программное обеспечение. Выявить, занимающегося таким промыслом «злодея», задержать его с поличным и привлечь к уголовной ответственности дело не простое и требует определённой сноровки. Но, как известно, чем проще – тем лучше.

Если нет реального «злодея», то его можно создать путём не затейливой провокации к совершению преступления в отношении ничего не подозревающего человека. Условия для совершения преступления и событие преступления можно организовать попутно.

Доказательства при их недостатке можно создать искусственно — путём фальсификации материалов дела (как говорится сшить дело белыми нитками). Если такого «злодея» уговорами или иным способом склонить к признанию своей «вины» и рассмотрению уголовного дела в особом порядке, то и концы в воду, поскольку, в таком случае, полученные в результате фальсификации доказательства не будут предметом исследования суда и не получат соответствующей правовой оценки.

Вот именно по такой схеме была предпринята попытка уголовного преследования и осуждения по пункту «в» части 3 статьи 146, части 2 статьи 273 УК РФ моего подзащитного Сосницкого В. А. (фамилия, имя и отчество клиента указано с его согласия) в городе Оренбурге.

Случилось так, что я вступил в права защитника с момента ознакомления с материалами уголовного дела, и их формирование происходило без моего участия. При ознакомлении с материалами уголовного дела, содержащиеся в нём документы, были мной сфотографированы в полном объёме, что в последующем помогло выявить их фальсификацию.

В процессе ознакомления с материалами уголовного дела и составления соответствующего протокола в порядке статей 217-218 УПК РФ следователь утверждал, что подобные дела поставлены на «накатанные рельсы» и нам (обвиняемому и защите) следовало бы ходатайствовать перед судом о рассмотрении его в особом порядке, тогда, мол, судом будет проявлено снисхождение и возможно примирения с «потерпевшими».

Вопреки увещеваниям следователя, в ходатайстве, приложенном к протоколу ознакомления с материалами уголовного дела, мы указали о том, что в действиях обвиняемого отсутствует состав преступления, в том числе по следующим основаниям:

Во-первых, в основу обвинения положены материалы проверочной закупки проведённой оперуполномоченным отдела «К» УВМД России по Оренбургской области, который в нарушение статьи 5 Федерального закон «Об оперативно-розыскной деятельности» выступил в роли
подстрекателя к совершению преступления и его организатором, то есть совершил провокацию.

Во-вторых, в нарушение пункта 1 части 2 статьи 7 указанного Федерального закона, согласно которого основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготовляемого, совершаемого или совершённого противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, проверочная закупка проведена по надуманным основаниям. Оснований для проведения проверочной закупки не было, иного материалами уголовного дела не установлено.

В-третьих, вопреки требованиям статьи 89 УПК РФ, в процесс доказывания по уголовному делу использовались результаты оперативно-розыскной деятельности, не отвечающие требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ.

В-четвёртых, необоснованное признание потерпевшими по делу физических лиц (не являющихся правообладателями), не подтвердивших надлежащим образом своих полномочий, поскольку, правообладателями на соответствующие программные продукты были заявлены юридические лица, в частности корпорации Microsoft и Общество с ограниченной ответственностью «КСТ софт».

В-пятых, среди прочих недостатков предварительного расследования и нарушений уголовно-процессуального закона по уголовному делу вопреки требованию статьи 73 УПК РФ не конкретизированы версии программного обеспечения и не установлен реальный ущерб, причинённый «преступлением» правообладателям.

При наличии указанных нарушений закона уголовное дело, несомненно, подлежало возвращению прокурором следователю для проведения дополнительного следствия, однако, дело было направлено прокурором в Ленинский районный суд города Оренбурга. Видимо, в надежде, что дело, как и прочие ему подобные, будет рассмотрено судом в особом порядке, но в этом случае дело по «накатанным рельсам» не прошло.

В судебном заседании защитой и подсудимым по указанным основаниям заявлены ходатайства о возвращении уголовного дела прокурору в порядке части 1 статьи 237 УПК РФ и исключении доказательств. В удовлетворении ходатайств судом безмотивно отказано. Суд посчитал возвращение дела прокурору и исключение доказательств, полученных с нарушением закона, преждевременным.

Чтобы убедится в обоснованности позиции по делу защиты и подсудимого суду понадобилось около трёх месяцев. В суде доводы подсудимого и защиты вопреки ожиданиям, всё же нашли своё подтверждение.

В соответствие со статьёй 5 Федерального закона «Об оперативно – розыскной деятельности» органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно – розыскную деятельность, запрещается: подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация).

В основу обвинения Сосницкого следствием положены материалы проверочной закупки проведённой оперативным уполномоченным отдела «К» УМВД России по Оренбургской области. В постановлении о проведении оперативно – розыскного мероприятия проверочной закупки основанием её проведения указано: «в отдел «К» поступила информация о том, что в сети интернет в социальной сети «В контакт» Сосницкий поместил объявление об оказании услуг по установке нелицензионного программного обеспечения».

Из имеющегося в материалах уголовного дела, акта осмотра, составленного тем же оперативным уполномоченным следует, что на странице социальной сети «В контакте» размещена информация: «компьютерная помощь, установка Windows, в том числе ремонт компьютеров, компьютерная помощь в Оренбурге, установка программ, указан телефон и имя Сосницкого».

В осмотренном объявлении, как мы видим, отсутствует буквальное указание на такую услугу, как установка нелицензионного программного обеспечения или его распространение. В действительности Сосницкий с целью дополнительного заработка предлагал услуги по ремонту компьютерной техники и установке программного обеспечения, естественно лицензионного. Следовательно, основание проведения закупочной закупки сфальсифицировано.

Не имея законных оснований для проведения в отношении Сосницкого проверочной закупки, указанный оперативный уполномоченный спровоцировал его на совершение противоправных действий. С этой целью он неоднократно звонил на сотовый телефон Сосницкого и просил установить на его компьютер дорогостоящее программное обеспечение: «Microsoft Office Pro Plus 2010 Rus» и «Супер Окна 2006». До этого предложения Сосницкому не было даже известно о существовании программного обеспечения «Супер Окна 2006» (стоимость согласно предъявленному обвинению 26 000 евро) и он не представлял, где его можно приобрести.

Сосницкий не представлял себе подлинной стоимости этих программных продуктов и уступил на просьбы и уговоры в силу обещанного вознаграждения. В ходе предварительного расследования и в суде оперативный уполномоченный дал показания о том, что именно он звонил Сосницкому на сотовый телефон и уговаривал установить «Microsoft Office Pro Plus 2010 Rus» и «Супер Окна 2006» за денежное вознаграждение, он же в последствие выступил закупщиком и лицом, проводившим проверочную закупку и первоначальное дознание одновременно.

Вместо того, чтобы пресекать совершение преступлений, последний сам организовал преступление, выступил фактически подстрекателем к совершению преступления и его организатором одновременно. Между тем, оперативно-розыскные мероприятия призваны контролировать и фиксировать уже происходящие криминальные процессы, но не способствовать совершению преступлений.

Согласно пункту 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14, в тех случаях, когда в материалах уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки, судам следует иметь в виду, что необходимыми условиями законности её проведения являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных статьёй 7 Федерального закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот нелицензионного программного обеспечения, сформировавшегося не зависимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а так же проведении лицом всех подготовительных действий необходимых для совершения противоправного деяния.

В свете указанных требований все полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении Сосницкого доказательства получены с нарушением закона и в силу статьи 75 УПК РФ являются недопустимыми.

В ходе предварительного расследования следователь в нарушение требований статей 87 — 89 УПК РФ использовал при доказывании полученные с нарушением закона результаты оперативно-розыскной деятельности, чем грубейшим образом нарушил права Сосницкого на защиту и фактически укрыл указанные нарушения закона от надлежащего реагирования.

Этими обстоятельствами нарушения закона при проведении предварительного расследования исчерпаны не были. При повторном ознакомлении с уголовным делом в Ленинском районном суде города Оренбурга оказалось, что целый ряд документов после выполнения требований статей 217 — 218 УПК РФ незаконно из него изъяты и заменены другими документами с изменением их содержания (более подробно изложено в прилагаемой копии заявления о фальсификации в материалах уголовного дела). Вот тут и пригодились сделанные мной при ознакомлении с уголовным делом фотоматериалы, которые изобличали фальсификацию.

Вскрываемые защитой и подсудимым многочисленные нарушения закона, переполнили чашу терпения суда и государственного обвинителя — дело возвращено прокурору Ленинского района города Оренбурга (копия постановления прилагается). По моему мнению, Сосницкий подлежал оправданию, но оправдательные приговоры при современной судебной системе по понятным причинам – это редкость. В отношении виновных в нарушениях закона лиц проводится проверка о наличии в их действиях состава уголовного преступления (смотри прилагаемую копию ответа прокуратуры Оренбургской области).

В настоящее время не известно, какой конец ожидает эту историю, но уже сейчас можно сказать, как дело не старались шить, а тряхнули и оно по швам пошло.

Документы

Вы можете получить доступ к документам оформив подписку на PRO-аккаунт или приобрести индивидуальный доступ к нужному документу. Документы, к которым можно приобрести индивидуальный доступ помечены знаком ""

1.Постановление о возв​ращении дела прокуро​ру1.3 MB
2.Ответ прокуратуры Ор​енбургской области467.7 KB
3.Заявление о фальсифи​кации материалов уго​ловного дела243.8 KB
4.Ходатайство о провер​ке правового статуса183.6 KB
5.Ходатайство об исклю​чении доказательств ​- 2231.6 KB
6.Ходатайство об исклю​чении доказательств ​-1226.6 KB
7.Ходатайство об исклю​чении доказательств256.9 KB
8.о возвращении уголов​ного дела прокурору358.5 KB
9.Заявление о провокац​ии преступлении254.7 KB
10.Ходатайство в пррядк​е ст. ст. 217 -218 У​ПК РФ262.4 KB

Да 37 37

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Участники дискуссии: Ермоленко Андрей, maal305-qu, L-Sabinin, Блинов Анатолий, Бозов Алексей, tatarstan-kazan, dedush, Коробов Евгений, Немцев Дмитрий, Шарапов Олег, Семячков Анатолий, alferov34, veles633
  • 27 Марта 2015, 16:37 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, тема для нас очень интересная, но текст публикации невозможно читать — разбейте на авто-абзацы…

    +2
    • 27 Марта 2015, 18:11 #

      Уважаемый Андрей Владимирович, рекомендация Ваша выполнена. Спасибо.

      +2
  • 27 Марта 2015, 17:35 #

    Уважаемый Леонид Николаевич,
    1) Некоторые следователи ради показателей и карьеры шьют подобные дела. На сей раз сшили явно плохо, Вы вовремя подключились и не дали дофальсифицировать дело до обвинительного приговора.
    2) Исходя из описанного Вами, можно ожидать прекращения по реабилитирующим основаниям.
    3) Процесс лучше контролировать, так как следователь будет искать «варианты», ибо представители Минфина все чаще требуют компенсацию по реабилитации за счет того, кто вел следствия.

    +2
    • 27 Марта 2015, 19:43 #

      Вряд ли следователь сможет что-то контролировать, в отношение него самого проводится  проверка и решается вопрос о привлечении к уголовной ответственности.

      +1
  • 27 Марта 2015, 19:29 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, из наших с Вами публикаций (моя здесь) можно формировать методичку по противодействию провокаторам по таким делам. Как все-таки такие дела похожи, не зависимо от региона. Дежурные «палки» под конец квартала. Очень хорошее описание и классные документы.(handshake)

    +9
    • 27 Марта 2015, 19:38 #

      Благодарю за лестный отзыв. В данном случае провокация по своей сути преступление, которое скрывается в результате особого порядка, который рекомендуют всем по такой категории дел.

      +8
  • 27 Марта 2015, 19:47 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, отлично продавили справедливость сквозь тернии мракобесия. Так и надо эту нечисть уму-разуму учить, а то совсем уже обнаглели. (Y)(handshake) 

    +10
    • 27 Марта 2015, 19:54 #

      Согласен с Вами Алексей Анатольевич, только это уже не наглость, а норма.

      +6
  • 27 Марта 2015, 19:53 #

    Уважаемый Леонид Николаевич,
    Ваше правоприменение норм ФЗ «Об оперативно- розыскной деятельности» восхищает. Статья заставила задуматься над возможностью применения данной линии защиты в делах, которые возбуждаются по результатам контрольных закупок, например таких как «продажа спиртного несовершеннолетним». 

    +5
    • 27 Марта 2015, 19:56 #

      Уважаемый Адель Фоатович, эти нормы, в принципе, должны работать в отношении всех ОРМ. Благодарю Вас за высокую оценку.

      +3
  • 27 Марта 2015, 20:57 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, замечательно изложено!

    Беда в том что такими провокациями убиваются последние остатки интеллектуальный молодёжи. 
    Студенту хочется заниматься любимым делом, а заработать негде.
    Аутсорсинг не даёт потенциала для перехода на работу в продуктовую компанию. Вот их голодных и ловят их провокаторы.

    Не сложно догадаться, что при первой же возможности он сбежит работать в другую страну, где написание кода хорошо оплачивается.

    +1
    • 27 Марта 2015, 21:03 #

      Уважаемый Александр Валерианович, Вы правы, фигурант этого дела относится именно к этой части молодого поколения (специалист в области компьютерной техники). Естественно испытывает от всего этого шок, но надо отдать ему должное —  активно защищается.

      +2
  • 27 Марта 2015, 21:14 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, в данных случаях правоохранительные органы занимаются ни чем иным, как преступной деятельностью. А вот кто их посадит?
    Вашу работу однозначно в избранное! (handshake)

    +4
    • 27 Марта 2015, 21:24 #

      Уважаемый Евгений Алексеевич, пытаемся виновных привлечь к уголовной ответственности, но тяжело. Уже три раза выносилось постановление об отказе в возбуждении уголовного дела и трижды отменялось, как незаконное. Спасибо за оценку.

      +2
      • 27 Марта 2015, 21:54 #

        Уважаемый Леонид Николаевич, я думаю в системе круговой поруки вряд ли удастся чего-либо добиться. А отмена постановлений, — есть ни что иное, как так называемая «карусель». Но все равно Вам удачи!

        +3
        • 27 Марта 2015, 21:58 #

          Уважаемый Евгений Алексеевич, надо пытаться, вода камень точит.

          +2
          • 27 Марта 2015, 22:08 #

            Уважаемый Леонид Николаевич, вот и я пытаюсь. Обязательно выложу материал в отношении работы следственного комитета России и Мособлсуда и ККС Московской области, возможно и по Белгородской области пройдусь.

            +1
      • 27 Марта 2015, 22:35 #

        Уважаемый Леонид Николаевич, Вам благодарность за защиту молодого специалиста. Хорошо бы после развала дела добиться признания постановления о возбуждения уг дела необоснованным и незаконным для последующего исключения записи из соответствующей базы данных.
        Следователи же рабы очковтирательной системы. Не думаю, что это впервые ими сотворено и без ведома руководства. Направить бы их энергию да на борьбу с бандитами и ОПГ.
        В этом деле у следствия явный перебор, особенно с размером ущерба. Ну откуда ущерб 26 тыс евро? Явно бездоказательно и надумано для придания масштаба делу.

        +2
  • 27 Марта 2015, 23:01 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, поздравляю, Браво! Противостоять машине и победить машину, а здесь был устроен конвеер, это мастерство, мастерство поведения в суде когда действительно приходиться доказывать очевидное, как будто объяснять идиотам, что Волга впадает в Каспийское море.

    +2
    • 28 Марта 2015, 09:05 #

      Уважаемый Дмитрий Борисович, Вы правы конвеер работает, но брак производит. Спасибо за коментарий. 

      +2
  • 28 Марта 2015, 01:57 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, отличная работа!
    Поделитесь, как суд отнесся к подмене листов дела.
    Частенько суд «тупит» и говорит: мы не знаем, что Вы там фотографировали, для нас вот дело на столе — истина в последней инстанции.

    +6
    • 28 Марта 2015, 09:25 #

      Уважаемый Олег Александрович, суд отнёсся к подмене листов с недоумением. Дело в том, что при первоначальном ознакомлении документы были в светокопиях и на каждом листе стоял штамп — копия верна и подпись следователя.Эти документы были заменены на якобы оригиналы. При этом была допущена путаница в датах (это описано в приложенном заявлении). Кроме того суду представлена справка экспертного учреждения о возможности проведения технической экспертизы на предмет подлинности файлов фотоснимков. Следующим шагом было бы ходатайство о назначении судом экспертизы с предоставлением заключения специалиста и допросе следователя.  Я полагаю, что с учётом того, что в деле были и другие нарушения закона, суд рад был избавится от него и прокуратура его поддержала. Хотя в удовлетворении моего ходатайства о возвращении дела первоначально было фактически безмотивно отказано. 

      +5
      • 29 Марта 2015, 07:22 #

        А кто бы до Вашего ходатайства это дело читал или хотя бы листал?:(

        +4
        • 29 Марта 2015, 10:21 #

          Должны бы были полистать, да хоть прокурор и судья.

          +2
          • 29 Марта 2015, 20:16 #

            Я тут приехал в один суд, в апелляцию, после мирового судьи, так там судья даже не знала сколько жалоб было подано на приговор и читала их вслух, так что было понятно что читает это она впервые. так что «должны» и «сделали» это очень далекие вещи на современном этапе.

            +3
            • 29 Марта 2015, 21:06 #

              Уважаемый Анатолий Сергеевич, полностью с Вами согласен. У меня в производстве дело, по нему уже неоднократно откладывались  и переносились заседания, а судья всё удивляется и удивляется имеющимся в материалам доказательствам, просит назвать листы дела.

              +3
  • 28 Марта 2015, 10:34 #

    Уважаемый Леонид Николаевич!

    Меня поражают размах преступлений, «организуемых» операми и следствием.
    Когда «натуральных» преступлений столько, что хватит на любую палочно-судебную статистику.
    Но состоявшиеся преступления надо же раскрывать.
    А здесь всё под контролем: от задумки до исполнения.

    +4
  • 28 Марта 2015, 11:10 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, в свете сорвавшегося ядерного конфликта 15 марта 2015, действия следователя видятся в подрыве государственных интересов.

    Попав в базу данных о судимости, ему будет закрыт допуск к работе в оборонной отрасли, где используются передовые технологии и есть возможность принести весомую пользу РФ.
    Иначе, он со своими мозгами вынужден будет работать на потенциального противника.

    +2
  • 28 Марта 2015, 11:20 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, очень интересно было почитать! Однозначно в избранное! 
    Ситуация интересна еще и тем, что в «гонке за двумя зайцами» — оба в мешке! И дело вернули, и проверка в отношении нерадивого следователя проводится, обычно вторые всегда сухими из воду выходят...
    Отличная работа!(Y)

    +3
    • 28 Марта 2015, 13:35 #

      Уважаемый Анатолий Юрьевич, спасибо за оценку, будем надеяться, что эта работа не напрасна.

      +4
  • 29 Марта 2015, 18:31 #

    Уважаемый Леонид Николаевич, большую и плодотворную работу проделали, много полезной информации. Безусловно подобные дела возникают из-за безнаказанности правоохранителей, на чьи «художества» следует обращать внимание.(Y)  

    +1

Да 37 37

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Для комментирования необходимо Авторизоваться или Зарегистрироваться

Ваши персональные заметки к публикации (видны только вам)

Рейтинг публикации: «Уголовное дело по части 3 статьи 146 и части 2 статьи 273 УК РФ плохо сшили из провокации и фальсификации, вот оно и пошло по швам» 5 звезд из 5 на основе 37 оценок.
Адвокат Фищук Александр Алексеевич
Краснодар, Россия
+7 (926) 004-7837
Персональная консультация
Банкротство, арбитражный управляющий: списание, взыскание долгов, оспаривание сделок, субсидиарная ответственность. Абонентское сопровождение бизнеса. Арбитраж, СОЮ, защита по налоговым преступлениям
https://fishchuk.pravorub.ru/
Адвокат Архипенко Анна Анатольевна
Южно-Сахалинск, Россия
+7 (924) 186-0606
Персональная консультация
Защита прав и свобод граждан в уголовном судопроизводстве и оперативно-розыскной деятельности.
https://arkhipenko6.pravorub.ru/
Адвокат Морохин Иван Николаевич
Кемерово, Россия
+7 (923) 538-8302
Персональная консультация
Сложные гражданские, уголовные и административные дела экономической направленности.
Дорого, но качественно. Все встречи и консультации, в т.ч. дистанционные только по предварительной записи.
https://morokhin.pravorub.ru/

Похожие публикации

Продвигаемые публикации