Первое, что смотришь – её, «родную». Усмотришь, такая радость, особенно когда без нее дело -абсолютно проигрышное.
Но иногда, по датам, пропуск вроде очевиден, но «сопутствующие обстоятельства» и «креатив» сторон договора при его исполнении, дают крайне нежелательной итог в виде « перерыва срока исковой давности», там, где и не ждали.
Или документы в ходе судебного разбирательства всплывают такие, о которых клиент тебя не предупредил, или просто забыл, и что ещё хуже – фальсификация в совокупности отсутствием письменно подтвержденных полномочий лиц, подписавших не сфальсифицированные документы, на которые ты опирался как на обоснование своей позиции, которая казалось незыблемой и однозначной.
А в процессе времени нет, да и требовать у директора доказательств в обоснование новых возражений относительно представленных противником новых доказательств, иногда нет возможности, хотя бы потому, что его, директора, нет рядом, а срок рассмотрения дела на пределе, и суд ни за что не желает «переноситься».
И, чтобы не получилось -«не опровергнуто, значит доказано», приходится искать и или предугадывать «перерыв срока исковой давности» до того как он был подтвержден новыми, неизвестными доказательствами.
Можно, конечно, уповать, на обязанность предоставить заранее, раскрыть доказательства для другой стороны. Но как-то не всегда проходит.Процессуальные противники бывают разные.
В процессе подготовки к судебному заседанию, в котором намереваюсь в качестве основного довода использовать довод о пропуске срока исковой давности при взыскании неосновательного обогащения по расторгнутому договору поставки, изучила последнюю практику арбитражных судов по вопросу о доказательствах прерывания срока исковой давности.
В соответствии со ст. 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново. Время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.
Совершение обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга, является единственным основанием прерывания течения срока исковой давности.
В отличие от ст. 203 ГК в редакции до Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ. Там еще и предъявление иска было.
Ст. 203 ГК РФ не подлежит расширительному толкованию и стороны не вправе по своему усмотрению изменять или дополнять основания для перерыва течения срока исковой давности, содержащиеся в данной статье (абз. 2 ст. 198 ГК РФ)
При этом суд, при рассмотрении заявления стороны в споре об истечении срока исковой давности, применяет правила о перерыве срока давности и при отсутствии об этом ходатайства заинтересованной стороны при условии наличия в деле доказательств, достоверно подтверждающих факт перерыва течения срока исковой давности. (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности»).
По смыслу нормы ст. 203 ГК РФ признанием долга могут быть любые действия, позволяющие установить, что должник признал себя обязанным по отношению к кредитору.
Примерный перечень таких действий приведен в п. 20 Постановления N 15/18:
— признание претензии;
— частичная уплата должником или с его согласия другим лицом основного долга и (или) сумм санкций, равно как и частичное признание претензии об уплате основного долга, если последний имеет под собой только одно основание, а не складывается из различных оснований;
— уплата процентов по основному долгу;
— изменение уполномоченным лицом договора, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или рассрочке платежа);
— акцепт инкассового поручения.Этот перечень не является исчерпывающим, и каждое конкретное действие подлежит оценке судом в совокупности с представленными сторонами доказательствами.
Для арбитражных судов интерес представляют два вида доказательств.
Акт сверки взаимных расчетов
Чаще всего арбитражные суды, в качестве основания для прерывания срока исковой давности, учитывают факт подписания обязанным лицом (должником) акта сверки взаимных расчетов или акта зачета взаимных требований.Но тут возникает вопрос о качественности представленного в виде доказательства акта. Ведь этот акт запросто может перейти в категорию не допустимых доказательств .
Правила, выработанные практикой, сложились следующие:
1. необходимо учитывать, кто подписывает акт — это должен быть или генеральный директор, или лицо, имеющее не отмененную доверенность на подписание этого акта.
По личному опыту знаю — лучше, чтобы и бухгалтер подписал вместе с генеральным директором. Так вернее, и по другим доказательствам легче будет.
Подписанный только бухгалтером, даже главным, акт не является допустимым доказательством перерыва течения срока исковой давности.
2. Акт сверки должен быть подписан в рамках срока исковой давности, а не после его истечения. Т.е., если, к примеру срок наступил в декабре, а акт удалось подписать позднее, то не надо обольщаться. Это – не есть юридически значимое признание долга вообще.
3. Акт должен обязательно содержать ссылки на :
— основания возникновения долга ( договор, дополнительные соглашения к нему, изменяющие сроки, предмет и иные существенные условия, которые не только названы в законе существенными, но и те, которые стороны к таковым отнесли),
— на первичные бухгалтерские документы ( накладные, акты приема-передачи результатов выполненных работ или оказанных услуг, платежные поручения, кассовые ордера и т.п.).
Акт должен устанавливать конкретные периоды образования задолженности, и основания ее возникновения, поскольку в бухгалтерских документах указаны лишь сальдо на начало и окончание периодов.
И здесь представляет интерес правовая позиция Президиума ВАС РФ, отраженная в Постановлении от 05.03.2013 N 13031/12 по делу N А40-125946/11-63-1013.
И что важно – это Постановление Президиума ВАС РФ является основанием для пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам на основании п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ, если для этого нет других препятствий.
В силу п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 «О применении положений АПК РФ при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам» это указывает на придание данной правовой позиции Президиума ВАС РФ обратной силы.
В соответствии с позицией, изложенной в Постановлении от 05.03.2013 N 13031/12 по делу N А40-125946/11-63-1013: «если в акте сверки отсутствуют ссылки на первичные документы бухгалтерского учета, на основания возникновения задолженности, и даже если не указана дата подписания акта, то подписание такого акта сторонами договора может быть квалифицировано в качестве действия, свидетельствующего о признании долга и влекущего перерыв течения срока исковой давности (ст. 203 ГК РФ), но при определенных условиях.
И эти условия таковы:
1. Если должник в акте без прочих опознавательных знаков (ссылки на договор, дату подписания этого акта, на периоды выплаты задолженности, и т.п.), признает, тем не менее, сумму долга, то эта сумма должна соответствовать тем суммам, которые ранее были указаны в подписанных представителем должника при приемке выполненных работ актах выполненных работ и справках о выполненных работах и затратах.
Таким образом, к такому акту «без опознавательных знаков» необходимо приложить все, что имеете по фактическому исполнению договора — акты выполненных работ, иные документы, подтверждающие фактическое исполнение договора, или его части.
2. Но и это еще не все — необходимо « отсутствие доказательств наличия между сторонами иных договорных обязательств, во исполнение которых мог быть составлен акт сверки.»
Т.е. взыскатель, если имеет «ущербный акт», должен доказать, что между ним и должником больше никаких «товарно-денежных» отношений не было.
Как это сделать?
Вопрос не простой. Хорошо, если в фирме — должнике делопроизводство поставлено правильно, ведется журнал договоров, между вами не имеется фактически не действующих, но не расторгнутых договоров, которые «висят» на всякий случай, «авось тендер выиграем».
Да и истребовать документы у процессуального противника, сообразуясь с принципом состязательности сторон, дело иногда совсем неблагодарное.
Так что, несмотря на правовую позицию из Постановления от 05.03.2013 N 13031/12 по делу N А40-125946/11-63-1013, которая несколько расширила «границы допустимости» акта сверки, как доказательства факта признания долга, в арбитражном процессе, к составлению акта сверки взаимных расчетов, надо подходить очень тщательно, проверять полномочия «подписантов», брать выписки из ЕГЮРЛ на момент подписания, и, конечно же, обязательно требовать подписания акта и графика платежей, до истечения срока исковой давности, а не постфактум.
Соглашение о порядке расчетов (график погашения задолженности)
Как правило, соглашение о порядке расчетов или график погашения задолженности содержится в письмах, направляемых должником кредитору.Здесь необходимо проверять, кто подписал такое письмо.Ведь не всегда же руководитель должника подписывает все, что надо послать контрагентам.
Подписывают уполномоченные лица.
А вот каков объем их полномочий, надо знать. Иначе — согласованный график погашения задолженности может оказаться недопустимым доказательством.
Целесообразно, в ответном письме потребовать подтверждение полномочий лица, подписавшего график, для обоснования в последующем своей добросовестности и разумности, в случае, если контрагент откажется от «графика», и будет доказывать все же пропуск срока исковой давности.
В общей юрисдикции – сложнее. Там всё без печати.
Должнику, пытающемуся обосновать перерыв срока исковой давности, можно надеяться, в основном, только на почту, надлежащее извещение кредитора, получение корреспонденции надлежащим лицом.
Вообще, факт признания долга как основание для перерыва срока исковой давности, в общей юрисдикции, доказать, на мой взгляд, значительно сложнее. Один раз пробовала, не прошло, несмотря на то, что должник – юридическое лицо. Там исковая давность была просрочена на три года, но была промежуточная переписка с признанием долга.
Но во всех случаях, и в арбитраже, и в суде общей юрисдикции, всегда надо учитывать, что если исковую давность надо стороне заявлять, и суд сам не может ее применить, то перерыв срока исковой давности — суд может, и должен, применить сам, даже в отсутствие заявления стороны по делу.