Работа адвоката, специализирующегося на уголовных делах в основном состоит в оказании юридической помощи подозреваемым, обвиняемым, подсудимым и осужденным, то есть в роли защитника лица, привлекаемого к уголовной ответственности.
Но кроме этого, хотя и несколько реже, выступаешь в качестве представителя свидетеля или потерпевшего. На первый взгляд кажется, что это более просто – обвинение не предъявят, меру пресечения (например содержание под стражей) не изберут, приговор суд не вынесет – в принципе никаких негативных последствий не наступит.
К сожалению, по отношению к свидетелю это не совсем так – вопрос смены им статуса это дело нескольких часов при неблагоприятном раскладе. С потерпевшим не так плохо, хотя был случай в практике, когда в отношении моего подзащитного дело по статье 159 части 4 УК РФ было прекращено, после чего уже в отношении потерпевшего было возбуждено уголовное дело по статье 306 УК РФ – заведомо ложный донос о совершении преступления, часть этой истории — здесь.
Однако простота работы по уголовным делам со стороны потерпевшего – иллюзия. По крайней мере в этом случае, которому посвящена публикация.
Краткие обстоятельства дела – ДТП со смертельным исходом, имеются нарушения ПДД РФ с обоих сторон. На основании имеющихся материалов, потерпевший обратился к специалисту-автотехнику, получил заключение, которое мной вместе с соответствующим ходатайством было направлено следователю.
В принципе рутинная ситуация. Знаем-понимаем, что заключение специалиста не заменяет экспертизу, а является на данном этапе скорее основанием для постановки вопросов эксперту, который сам сделает выводы. Ну и может еще это является неким намеком тому же эксперту – выводы будут перепроверяться не менее квалифицированными автотехниками, все ошибки все равно найдем, поэтому просим отнестись ответственно.
В ответ получаю от следователя постановление о частичном отказе (в ходатайстве просил еще о нескольких действиях), именно в части приобщения заключения специалиста. Мотивировка для меня была столь неожиданна, что приведу ее без купюр, слово в слово:
«изучив заключение специалиста № ХХХ (автотехническое исследование) органы предварительного следствия, считают необходимым отказать в удовлетворении заявленного ходатайства. Так как при выполнении данного заключения специалист не предупреждается по ст. 307 УК РФ об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. В связи с чем, оснований доверять выводам специалиста по заключению № ХХХ (автотехническое исследование) у органов предварительного следствия не имеется».
Если кто-то прочитав этот ответ подумает, что я просил следователя «доверять» заключению специалиста – он будет не прав. Я просил приобщить. А доверять или не доверять – это уже личное дело каждого, кому (чему) доверять, а чему нет. В конце концов, не доверяешь – проверяй, для этого в том числе и нужна автотехническая судебная экспертиза.
Но больше меня привлекло другое – опять довод о том, что специалист не предупреждается об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение. Этот довод уже набил оскомину, так как по сути это единственное серьезное отличие заключения специалиста от заключения эксперта.
Казалось бы – предупреди специалиста об ответственности по статье 307 УК РФ и его заключение будет таким же полновесным доказательством по уголовному делу, как и экспертиза (заключение эксперта).
Однако законодатель не дает такой возможности не только адвокату, но и следователю, прокурору и даже суду, так как в соответствии с ч.1 ст. 307 УК РФ уголовная ответственность наступает только за: «заведомо ложные показание свидетеля, потерпевшего либо заключение или показание эксперта, показание специалиста, а равно заведомо неправильный перевод в суде либо в ходе досудебного производства».
Таким образом, специалист в принципе не может быть предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения – сама такая ответственность не предусмотрена законом.
Но раз так, значит по логике следователя – заключение специалиста не может существовать как доказательство. И часть вторая ст. 74 УПК РФ, согласно которой, в качестве доказательств допускаются заключение специалиста, вещественные доказательства и иные документы, тоже не достойна применения, по крайней мере в данном деле.
По сути потерпевший данным решением был лишен права предоставлять доказательства, предусмотренного п. 4 ч.2 ст. 42 УПК РФ, то есть еще одна норма закона признана несуществующей.
Не согласившись с таким положением дел, я решил обратить внимание начальника отдела, на вольное обращение с нашим «букварем» (как иногда называют коллеги УПК РФ) и подал жалобу, в которой указал на отличие решения следователя от требований закона.
Ответ начальника СО порадовал новыми сведениями по делу – оказывается за время, пока следователь отвечал на ходатайство, а я писал жалобу была уже назначена автотехническая судебная экспертиза. Ознакомить с ней нас видимо забыли. А вот по вопросу, непосредственно поставленному в жалобе, мнение руководителя тоже заслуживает дословного цитирования: «сообщаю, что выводы привлекаемого специалиста должны быть законными, в соответствии с действующим законодательством. Предоставленное заключение специалиста не содержит сведений о предупреждении за заведомо ложное заключение, в связи с чем данное заключение не может быть положено в основу обвинения».
Ну ладно, «не может быть положено в основу обвинения», так и не кладите.
Но писать, что «выводы должны быть законными» и в том ж абзаце, что оно «не содержит сведений о предупреждении за заведомо ложное заключение», это вообще о чем? О том что в нарушение требований закона адвокат (не имеющий таких полномочий) должен предупредить специалиста об уголовной ответственности, которая в законе отсутствует? И вот тогда, заключение станет «законным» и его можно будет если не положить в основу обвинения, то хотя бы не стыдно приобщить к уголовному делу?
Надеюсь в вышестоящих инстанциях поправят следователя и руководителя СО одного из районов Ленинградской области, либо коллеги укажут мне на мою ошибку, если я неверно толкую требования закона?
С уважением,
адвокат Сергей Филиппов
+79516665126, Санкт-Петербург