Проблема тайны следствия для адвоката-защитника и способы ее преодоления

Для практикующих юристов не является секретом, что защитник получает доступ ко всем материалам уголовного дела только по окончании предварительного расследования. Это прямо предусмотрено п. 7 ч.1 ст. 53 УПК РФ.

Исключение составляют протоколы задержания, постановления о применении меры пресечения, протоколы следственных действий, произведенные с участием подозреваемого, обвиняемого, иные документы, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому (п. 6 ч.1 ст. 53 УПК РФ). Однако, несмотря на наличие такого права, предусмотренного уголовно-процессуальным законом, часто имеют место многочисленные нарушения со стороны органов предварительного расследования выражающиеся в отказе предоставить защитнику вышеуказанные документы, что, впрочем, является отдельной темой для обсуждения.

Все остальные материалы уголовного дела относятся к тайне следствия, и, естественно, до выполнения требований ст. 217 УПК РФ доступа к ним защитник не имеет.

Говоря о проблеме тайны следствия и способах ее преодоления, стоит отметить, что в ходе производства предварительного расследования следователями, помимо задач, предусмотренных ст. 6 УПК РФ, преследуется и негласная задача: всеми средствами, законными или не очень, сделать так, чтобы адвокат и его подзащитный имели как можно меньше сведений о ходе следствия и, в частности, о доказательствах, имеющихся в материалах уголовного дела.

В связи с этим злободневным и требующим практического разрешения для адвоката-защитника является вопрос так называемой проблемы тайны следствия и нахождения способов для ее преодоления. В данной публикации я не буду говорить о том, насколько в нынешних реалиях обоснована тайна следствия, на которую так любят ссылаться следователи при любом удобном для них случае, а также не буду рассматривать способы решения данного вопроса с позиций внесения изменений в действующее законодательство.

Мною будет затронут вопрос исключительно практического характера, а именно: как, с учетом пресловутой тайны следствия, адвокату-защитнику получить «ранний доступ» к материалам уголовного дела, который позволит ему более эффективно осуществлять защиту на данной стадии. 

«Ранний доступ» к материалам уголовного дела при помощи неочевидного приема

Первым, и, как может показаться с первого взгляда, лишенным всякого практического смысла, является подача жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на постановление о возбуждении уголовного дела.

Основной смысл подачи такой жалобы заключается не в возможности признания судом обжалуемого постановления незаконным и необоснованным, а в попытке до 217-й ознакомиться с материалами, послужившими поводом и основанием для возбуждения уголовного дела.

К такого рода материалам могут быть отнесены материалы доследственной проверки (объяснения, протоколы осмотра места происшествий, документов, предметов и т.д.), а также результаты оперативно-розыскной деятельности, которые, как правило, являются фундаментом, на котором строится обвинение по большинству дел о должностных преступлениях, незаконном обороте наркотических средств, оружия, взрывчатых веществ и т.д.

Пункт 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 N 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» предписывает, что при рассмотрении жалоб на постановления о возбуждении уголовного дела судам необходимо в обязательном порядке проверять законность и обоснованность произведенных в ходе проверки сообщения о преступлении процессуальных действий и оперативно-розыскных мероприятий, по результатам которых должностным лицом сделан вывод о наличии достаточных данных, указывающих на признаки конкретного преступления.

Поэтому следователь будет обязан представить суду материалы доследственной проверки, в том числе и результаты оперативно-розыскной деятельности. Основной расчет в данном способе делается на то, что следователь в силу неопытности, большой загруженности или иных обстоятельств по запросу суда предоставит вышеназванные мною документы, которые так бережно охраняются от взоров защитников и их подзащитных.

На практике применение данного способа выглядит следующим образом: вы подаете жалобу на постановление о возбуждении уголовного дела в суд и после принятия ее к производству и назначения даты судебного заседания заблаговременно приходите в суд и просите аппарат судьи ознакомить вас с материалом по вашей жалобе для подготовки к процессу (важно не раскрывать своих истинных намерений и не говорить для чего на самом деле вам нужно ознакомиться с материалом). Секретарь, в свою очередь, согласовывает с судьей возможность ознакомления с данным материалом, и в большинстве случаев дается согласие.

После чего вы благополучно ознакамливаетесь со всеми документами, поступившими в суд для проверки законности и обоснованности обжалуемого вами постановления, фактически получая доступ к материалам уголовного дела, с которыми вы могли бы ознакомиться только после выполнения требований ст. 217 УПК РФ.

Избрание или продление меры пресечения как возможность «раннего доступа» к материалам уголовного дела

Вторым способом является возможность полученного «раннего доступа» к материалам уголовного дела через ознакомление с материалом, обосновывающим возможность избрания/продление меры пресечения.

Данный способ раннего ознакомления с материалами уголовного дела является довольно таки распространённым, и многие адвокаты-защитники используют его в своей повседневной деятельности. Однако, думаю, стоит отдельно упомянуть и о нём.

Следователь, направляя в суд ходатайство об избрании/продлении меры пресечения, в обязательном порядке составляет и формирует материал, обосновывающий избрание/продление той или иной меры пресечения. Этот материал должен содержать материалы уголовного дела, обосновывающие подозрение в причастности лица к совершённому преступлению, а также предусмотренные ч.1 ст. 97 УПК РФ «достаточные данные», что подозреваемый или обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда, либо может продолжить заниматься преступной деятельностью, либо может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства или иным путём воспрепятствовать производству по уголовному делу.

Вот тут и появляется возможность раннего ознакомления с материалами уголовного дела для адвоката-защитника, так как к такому материалу следователь может приложить протоколы допросов свидетелей, очных ставок, осмотров мест происшествий, предметов и документов, результаты оперативно-розыскной деятельности, материалы доследственной проверки и иные материалы уголовного дела, которые в дальнейшем будут полезны для осуществления эффективной защиты.

Механизм ознакомления в данном способе практически ничем не отличается от первого: необходимо также заблаговременно прийти в суд, подать через аппарат судьи соответствующее ходатайство или устно попросить о возможности ознакомиться с материалом, после чего внимательно ознакомиться со всеми документами, которые приложены следователем в обоснование ходатайства об избрании/продлении меры пресечения.

Ознакомление с материалами надзорного производства по уголовному делу

Третий и, пожалуй, наименее эффективный способ — подача жалобы в порядке ст. 124 УПК РФ на действия или бездействие следователя. Главная цель, как и в предыдущих случаях, — получение «раннего доступа» к материалам уголовного дела путем ознакомления с материалами надзорного производства.

При подаче жалобы в порядке ст. 124 УПК РФ в прокуратуре формируется надзорное производство, в рамках которого для проверки обоснованности доводов жалобы запрашиваются и подшиваются в надзорное производство соответствующие копии материалов уголовного дела.

Механизм применения этого способа выглядит следующим образом: после подачи жалобы в порядке ст. 124 УПК РФ (в которой не следует указывать, какие материалы уголовного дела нужно истребовать прокурору для проверки доводов) и вынесения прокурором решения по жалобе, необходимо подать в прокуратуру ходатайство об ознакомлении с материалами надзорного производства по уголовному делу и ознакомиться с находящимися в нем документами.

Как правило, материалы уголовного дела, которые могут попасть в надзорное производство, ограничены Инструкцией по делопроизводству в органах и организациях прокуратуры Российской Федерации, утверждённой Приказом Генпрокуратуры России от 29 декабря 2011 года № 450, и возможность их нахождения в надзорном производстве определяется исходя из доводов, указанных в жалобе.

В соответствии с данной Инструкцией там могут находиться копии постановлений о возбуждении уголовного дела, копии постановлений о принятии уголовного дела к производству, производстве предварительного следствия следственной группой, поручения следователя о проведении оперативно-розыскных мероприятий, продлении сроков предварительного следствия, копии постановлений о производстве обыска, следственных действий, требующих разрешения суда, о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар, копии постановлений о приостановлении следствия или прекращении дела, копии постановлений прокурора об отмене процессуальных решений следователя и т.д. 

Вероятность того, что в ознакомлении с надзорным производством откажут или там просто не будет нужных материалов из уголовного дела, довольно высока, но это не значит, что стоит пренебрегать этим способом. Как показывает практика, иногда в материалах надзорного производства можно найти очень ценные для стороны защиты документы, в том числе материалы доследственной проверки или результаты оперативно-розыскной деятельности.

Подытожив, хочу отметить, что описанные способы не являются универсальными и не гарантируют вам успех, но в большинстве случаев, как показывает практика, они работают и дают большое преимущество уже на стадии предварительного расследования, так как зная, чем располагает следствие, или хотя бы часть из этого, вы сможете выработать более эффективную тактику и стратегию по делу.

Надеюсь, что данная публикация была полезна!