Семья в тупике
Был сентябрь 2020-го года, то дожди, то солнце, но поразительно тепло. Мне позвонили и попросили консультации – сижу жду. Вошла женщина возрастом лет за 50, из тех, кого внутренне определяю как «княгиня», такие женщины умны, очень умны, ещё и красивы, они умеют мягко и спокойно управлять этой жизнью, помогают и близким и дальним, во всём у них порядок, они глубоко знают жизнь.
— О Вас прочла на сайте «Праворуб». Нужна Ваша помощь, у нас дом сносят по решению суда, дом построил мой сын. Деньги есть.
— Присаживайтесь, рассказывайте. Относительно денег – не спешите, сперва надо разобраться, а оплата будет по установленным палатой рекомендуемым расценкам.
Я не ошибся, эта семья приехала с Байконура, специалисты советской закваски, обслуживали космодром, но «парад суверенитетов» вызвал известные последствия и они вынуждены были эвакуироваться в Россию. В Тамбове основали новый бизнес, развивались, обучили сына, который женился и на той же улице выкупил право аренды земельного участка, который арендовался у муниципалитета, участок изначально был отведён под индивидуальное жилищное строительство, потому было получено разрешение на строительство, была нанята строительная организация и был возведён жилой дом (без отделки). Однако, что-то пошло не так, оказалось, что дом находится в охранной зоне высоковольтной линии электропередач, в регистрации права собственности отказали, потом, по иску сетевой организации вынесли решение о том, чтобы обязать выполнить проект частичного сноса жилого дома в той части, которая оказалась в ЗОУИТ.
После этого разговора было заключено соглашение с клиентом Залевским А.В. и, поскольку судебное решение уже состоялось, на него была подана апелляционная жалоба, нужно было срочно ознакомиться с делом, которое пока ещё было в суде первой инстанции, а потом что-то решать по существу.
Полезный рабочий навык
При работе по уголовным делам составляется перечень доказательств с их анализом и со ссылками на тома и листы дела. В этой ситуации был применён тот же приём. Анализ показал массу нарушений при вынесении решения суда. Вопреки недавно возникшей судебной практике вопрос о сохранении дома вообще не обсуждался. Кроме того, оказалось, что сетевая организация просила снести, потом сделать проект по сносу дома №14, а суд в решении указал дом №24.
Ошибка представителя: Эта ошибка казалась фатальной, представитель заявила ходатайство о проведении экспертизы по вопросу о том, какую часть жилого дома можно сохранить. Нужно-бы было попытаться просто сохранить дом, как это позволяет сделать ст. 222 ГК РФ, а с частью определяться потом. Подобные действия прямо сказали суду «мы готовы к сносу, мы признаём, что нарушили и должны терпеть санкции».
Проблемы процесса
На тот момент ещё не устоялись разъяснения Пленума ВС РФ о том, что апелляционную жалобу можно дополнять за пределами срока её предъявления. Оно и сейчас этот вопрос остаётся несколько проблемным. К примеру, можно ли в таком дополнении кардинально поменять требования по жалобе или нет? При этом суд первой инстанции вообще не поставил на обсуждение сторон обстоятельства, имеющие значение для дела (обстоятельства доказывания), что позволяло требовать в суде апелляционной инстанции перехода рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции. Потому было решено не рисковать, не предъявлять дополнительную жалобу, а потребовать рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции – была подготовлена серия ходатайств в связи с доказыванием и доказательствами.
Тактический приём «закладка» или «мина»
Приём этот состоит в том, что не делается акцента на обстоятельствах, который могут изменить всё дело в целом. В деле словно остаётся «закладка» или «мина», которая срабатывает позднее, при обжаловании. Тут встал вопрос о том, следует ли в суде апелляционной инстанции говорить о том, что сетевая организация заявляла требования в отношении дома №14, где с родителями проживал Залевский А.В., тогда как построил он дом №24 на той же улице?
А если суд апелляционной инстанции перейдёт-таки к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции? Ведь, тогда истец сможет поменять требования и назвать правильный номер дома. Потому в ходатайствах было просто указано какие требования заявлял и как их уточнял истец, сетевая организация, но не было акцента на том, что это ошибка. – Приём сработал, но позднее.
Была по делу ещё «закладка» для исполнения судебного решения. Сталкивался я уже с этими «обязаниями сделать проект» — тут масса проблем! То лицензии нет у организации, то поди найди нужных специалистов, то в проекте обнаруживаются недостатки, то нет данных для проектирования, то проектант отвечает, что такой проект выполнить вообще невозможно. В общем, на крайний случай можно было перейти к кошмару уже в рамках исполнительно производства, но не хотелось бы...
Кассация, где сработали новшества в судебной практике и открылась «закладка»
Апелляционная инстанции решение суда оставила в силе, что было понятно, на тот момент новации в судебной практике ещё не до конца работали, да и сейчас суды зачастую не ставят вопрос о том, чтоб сохранить постройку, хотя Пленум их обязывает.
Была подготовлена и предъявлена кассационная жалоба и мы приехали на заседание кассационного суда в Москву. Заседание было коротким, я доложил о том, что не учтена судебная практика и вопрос о сохранении дома не обсуждался, при том, что в деле есть заключение специалиста о том, что права сетевой организации не нарушаются и дом можно сохранить. Кроме того, истец искал вопрос о сносе дома №14, а суд решение вынес в отношении дома №24. Судья докладчик спросила о том, ставили ли мы сами эти вопросы. Я честно ответил, что в ходатайствах мы указали апелляционной инстанции о том, что истец обратил иск против дома №14, но суд на это внимания не обратил. Что касается сохранения дома, то суд первой инстанции вообще обстоятельства имеющие значение для дела не ставил на обсуждение… Тут судья докладчик меня перебила: «Ну понятно, вы заявили об этом в апелляционной инстанции, а том вопреки требованиям пленума это проигнорировали». – Кассационная жалоба была удовлетворена и дело вернулось в первую инстанцию.
Революция, которую не заметили
Это было интересно, так как подобное уже было, уже наступали на те же грабли и вот опять. Законодатель принимает новый Закон, он требует нового правового регулирования, включая необходимость принять новые подзаконные акты, но воз и ныне там. Например, такое до сих пор наблюдается в законодательстве о техническом регулировании.
Глава Земельного кодекса РФ о ЗОУИТ была относительно новой, на момент рассмотрения дела она уже два года как действовала, но никто не обратил внимание на то, что теперь ЗОУИТ требуют установления массы параметров, в том числе в них прописывается какие строения могут быть в этой зоне, какая хозяйственная деятельность вообще там может быть, какие ещё сети могут там находится и т.п. Такие акты до сих пор не прияты.
Изменился и порядок обжалования, он стал сложнее для граждан и стоит пропустить первый этап обжалования как будет невозможно защищать права на последующих этапах. Вообще об этом надо бы подробнее написать, во всяком случае я до сих пор не могу найти внятных юридических статей об этом (прикладываю для примера публикацию, которую нашёл). И это ещё не вся революция, сейчас действует Федеральный закон «Об обязательных требованиях в Российской Федерации» от 31.07.2020 № 247-ФЗ, который регулирует подзаконные акты и устанавливаемые ими правила, а это создаёт очень интересную «игру» при вероятном обжаловании.
Повторение мать учения
В суде первой инстанции настаивал на том, чтоб учесть указанные изменения в законодательстве. Спасибо Суду – это было воспринято и отражено в решении суда.
Было заявлено новое ходатайство о производстве экспертизы.
Также пришлось поменять исковые требования.
Решение суда было вынесено в пользу Залевского А.В. – иск практически полностью был удовлетворён и дом был сохранён.
Также было заявлено о компенсации судебных расходов – они в основном были взысканы.
Остальное смотрите в прилагаемых документах. Там и обстоятельства, имеющие значение для дела и другие «фишки». Много всего интересного…
В заключение
Изображение на картинке сгенерировано искусственным интеллектом.
Автор публикации адвокат Климушкин Владислав Александрович, город Тамбов, номер в реестре адвокатов 68/92


Ух ты, судя по выложенным документам серьезные вещи происходили.
Не, ну вырулить из гиблой ситуации и оставить дом в покое, равносильно подвигу.
Принимая во внимание, с какой лихостью происходил снос домов в Подмосковье.
Уважаемый Владислав Александрович, Вы молодец!
Уважаемый Вадим Иванович, спасибо. Долго не мог опубликовать эту практику, ждал, чтобы всё «устоялось». Наверное, просто сам не верил (да и до сих пор не верю), что всё удалось.
Уважаемый Владислав Александрович, моя любимая присказка: «А кто пробовал съесть слона». Обсуждая с коллегами вопросы, которые не имеют положительного правового результата, я всегда спрашиваю про слона. Например, можно ли у наследника, который ждёт выдачи свидетельства на наследство, «отобрать» квартиру. Да, если это гос или муниципальный орган. А можно ли такое решение отменить, и выйти на решение об отказе в удовлетворении иска о признании выморочного имущества. Да, можно. Ваше дело подтверждает, что «всё» имеет право на существование. Начну изучать приложенные документы. Спасибо за материал!
Уважаемый Владислав Александрович, ну это очень круто!
Я, как юрист, специализирующийся на этой категории споров, могу сказать, что результат великолепный, мало кто из юристов способен на это.
Ваш доверитель должен быть вам сильно благодарен.
Уважаемый Андрей Владимирович, мне при работе по делу помогал и Ваш опыт — помните то дело по газопроводу? Вообще сформировался на сайте общий, совместный, массив наработок — и это очень важно!
Уважаемый Андрей Владимирович, согласен с Вами. Это «невыполнимое», возможно вопреки логики, когда руку приложил профессионал. Где-то система дала сбой. Хотя скажу, что не сбой, а ментальный вектор… привёл к цели...
Уважаемый Владислав Александрович, спасибо за предоставленные документы и интересную практику! Отличная работа по делу!
По самовольным постройкам много нюансов, сохранить дом не всегда получается, но в данном случае это полностью ваша заслуга! (Y)
Уважаемая Ольга Алексеевна, да, пришлось постараться. Однако, не скажу, что это только моя заслуга. Тут и наработки Ермоленко Андрея Владимировича использовались, и Мининой Ольги Витальевны, и многих других праворубовцев, и судебная практика (на тот момент свежая, а сейчас устоявшаяся) сработала.
Спасибо Вам за отзыв!
Уважаемый Владислав Александрович, это оочень круто!!! Словарный запас даже захромал вмиг от восхищения! Просто присоединюсь к словам коллег :) Завтра все подробности изучу.
Уважаемая Оксана Федоровна, наверное, есть ещё некоторые высшие силы, которые помогли. И очень повезло с клиентом, который продолжал биться и устоял, не бросил поддержку по делу, как это нередко бывает.
Уважаемый Владислав Александрович, Вы правы. До сих пор не дает покоя ситуация, когда от борьбы отказалась моя доверитель, многочисленные дела которой можно было значительно поправить (Праворуб: Верховный Суд РФ защитил право моей доверительницы на земельный ...)… Оставив всё, как уже было (под снос), потом и вовсе умерла, не выдержав на неё навалившегося…
Уважаемый Владислав Александрович, про «высшие силы» попрошу подробнее! Очень интересно узнать приверженцев! :) А про доверителя скажу, что у него был один путь — путь с умудренным. (muscle)
Уважаемый Владислав Александрович, Вами проделана колоссальная работа и получен великолепный результат, а приложенные документы можно использовать в качестве учебного пособия по аналогичным делам. Круто, очень круто! (Y) (handshake) (*)
Уважаемый Иван Николаевич, спасибо!
Может правда какой-то вариант обучения на основе наработок по земельному праву выкристализуется. Пока не знаю, слишком много вижу в земельном законодательстве противоречий, проблем, и пока не знаю как на них точно реагировать.
Уважаемый Владислав Александрович, как это по нашему! Сначала строй, а потом кто-то просыпается и понеслось, с газопроводами такая же херня. Ставлю в избранное, уверен, что пригодится.
Уважаемый Дмитрий Борисович, газопроводы — это вообще некая «душевная боль». Вот было дело по газопроводу высокого давления, вызвало оно у меня массу внутреннего непонимания и даже возмущения. И только в прошлом году все строения в этой зоне легализовали — признали таки, что газопровод давно уже вышел из нужных технических параметров, забился изнутри, утратил давление и устойчивость, решили его заменить. Массу строений в его 150-ти метровой зоне стояло под снос, приставы давили на граждан, кто-то сносил, кто-то бился… Но в конце-концов исполнительные производства были прекращены массово, сразу же сотнями людей освободили от гнёта. Честно, когда мне об этом сказал начальник юрбюро в Тамбовской области (его организация этим занималась) — чуть не заплясал от радости, так как у меня куча обращений была и уже не знал как тут быть…
Уважаемый Владислав Александрович, как же тяжело идти против государственной махины и устоявшейся судебной практики!!!
Зато и вкус победы получается слаще!
Уважаемый Владислав Александрович, еще раз, ознакомился только с названиями документов, понял, что там по делу по глубине и широте проблематики — море бездонное, удивился еще больше чем в первый раз.
Какой же гигантский объем работы был проведен.
Это высшее мастерство!
мне очень нравятся ваши публикации, очень много в них «полезностей» для практики 8)! В предвкушении по ознакомлению с прикрепленными вами документами!
Уважаемая Ирина Викторовна, спасибо!
Жду, Вашего мнения после ознакомления с документами.
ознакомилась с апелляционным определением от 23.01.2023 по суд. расходам, заявлено к взысканию 269 590, 40 руб.; в описательно-мотивировочной части подлежит удовлетворению в размере 270 740 руб. 8-|, в резолютивной — 207 740 руб. (wasntme)...
Ээээээхххх, не зря ошибочка вышла, поскольку, например, «прелестна» (devil) формулировка: "... ходатайства об определении обстоятельств, об истребовании/приобщении доказательств, фальсификации доказательств,… является по своей сути несогласием с вынесенным решением по основаниям, которые указаны в названных ходатайствах. Такое несогласие достаточно выразить в апелляционной жалобе...", ну-да, ну-да, а то мы не знаем, что бывает в случаях, когда сторона не заявляет такие ходатайства… при том, что именно это дело яркий пример «не достаточности» :?
Помимо прочего, с учетом того, что в силу ст. 309.2 ГК РФ такие расходы, по общему правилу, входят в цену оказываемых услуг, если иное не следует из условий договора (ч.1 ст. 100 ГПК РФ, ст. 112 КАС РФ, ч.2 ст. 110 АПК РФ). А условиями договора, я так предполагаю, предусмотрено…
В целом, поздравляю! Всё-таки 207 740 руб. для Доверителя это результат!
Уважаемая Ирина Викторовна, не стал жаловаться на это определение, клиент уже устал..., да и получилось хорошо, что с сетевой все расходы взыскали. Не, конечно, меня удивили и немного позабавили эти реверансы за счёт которых освободили от расходов муниципальные органы, но это ж потом брать исполнительный лист и заверенные копии решения, нести их в казначейство, а денег у муниципалитета как всегда нет, потом берём утверждённый бюджет, привлекаем казначейство, запрашиваем бюджетные росписи, в этой куче бумаг обнаруживаем деньги, а они уже новый бюджет утвердили… Ну его! Россети коммерческая организация и взыскать с них проще.
↓ Читать полностью ↓
А вот применение ст. 309.2 ГК РФ — это да. Это явная натяжка. Ведь о чём говорит в п.15 Пленум №1 от 21.01.2016 по судебным расходам? А говорит он о том, что всякого рода дополнительные расходы, обслуживающие основные действия по оказанию услуги, входят в цену услуги. Ну, например, заказали мы услугу по ремонту квартиры, а нам выставляют в числе прочего расходы на покупку бумаги для подписания договора, расходы на телефонные звонки по согласованию работ, расходы на общественный транспорт, которым работники приезжают в квартиру для проведения ремонта и т.п. Это, несомненно, неправильно. В бухучёте такие расходы относят к «общезаводским» или «общецеховым» и они уменьшают общую валовую выручку, поступающую от всех клиентов. Да и невозможно их расписать на конкретного клиента. Так, мы не выставляем расходы по ксерокопированию, или по закупке бумаги, или по оплате банку за ведение расчётного счёта и кассового обслуживания.
Но пленум в п.15 немного «соврал», отнёс к этим расходам ознакомление с делом. С конкретным данным делом. И понятно, что суды сразу стали этим пользоваться. Образовалась такая «серая зона», в которой совершенно непонятно какие действия по оказанию юрпомощи лягут на цену услуги в целом, как обслуживающие расходы, а какие будут отдельно. В данном деле запросы в экспертные организации отнесли к подобным расходам. Это значит, что такие запросы нужно включать в цену ходатайства о назначении экспертизы. Ну и ладно, будем включать. Им же хуже…