О чем молчит следователь? Как уменьшить объем обвинения и размер ущерба? Забытое ходатайство ленивого адвоката

Ранее уже обсуждали с коллегами, что следствие старается предъявить обвинение по максимуму – побольше эпизодов, побольше ущерб, пожестче статья. Мол, лишнее суд уберет, а если «недовменить» – суд вернет дело прокурору, тот следователю, чтобы утяжелили обвинение, а это плохая статистика и лишняя работа. Поэтому – вменяем все, суд разберется..

Что делать с этим глобально – я не знаю (точнее знаю, но сделать не смогу ни я, ни все адвокаты вместе, поэтому это знание не актуально)

Но в каждом конкретном случае можно (и нужно) стараться найти какое-то конкретное решение. Оно вряд ли станет «лайфхаком», ибо скорее всего та же ситуация не повторится – мы находим ошибки и слабые места обвинения, следователи и прокуроры их устраняют и обычно не повторяют, поэтому в следующий раз – надо искать новые подходы, свежие решения...

В чем была проблема?

Стандартная ситуация — «дроп», несколько эпизодов, причем по ряду из них, к одному и тому же потерпевшему «курьеры» приезжали за деньгами несколько раз. Причем разные «курьеры»

В результате в постановление о привлечении в качестве обвиняемого моего подзащитного была внесена сумма похищенного кратно большая чем та, к получению которой он имел хоть малейшее отношение. Хоть это и не влияло на квалификацию (и так и так – ответственность наступала по части 4 ст. 159 УК РФ – мошенничество в особо крупном размере), но размер потенциального гражданского иска существенно увеличился

Зацепка

Путем скрупулезного изучения* постановления о привлечении в качестве обвиняемого в окончательной редакции, стороной защиты было выявлено, что первый визит одного из «курьеров» (неустановленного) к одному из потерпевших, был осуществлен на день раньше, чем наш обвиняемый, (по версии следствия) вступил в группу лиц по предварительному сговору. Но при этом данный эпизод (точнее – эта часть одного из эпизодов) также вменялась обвиняемому. Ну то есть: «2 августа вступил в сговор на совершение мошенничества, после чего 1 августа, 5 августа, 7 августа, действуя группой лиц по предварительному сговору совместно с неустановленными лицами, путем обмана похитил денежные средства...». Изменить в обвинении дату вступления в преступный сговор  на более раннюю следствие не смогло – дата «2 августа» железно подтверждалась перепиской в мессенджере.

*[на самом деле – дата, согласно которой обвиняемый вступил в сговор позже, чем (согласно обвинению) совершил мошенничество совместно с лицами, с которыми он в сговор непосредственно и вступил – лично мне прямо бросилась в глаза, даже не знаю, как руководители следователя пропустили ее]

Как правильно использовать эту возможность?

Самым очевидным было бы прямо заявить следователю о нестыковке и потребовать исключить из обвинения получение неустановленным соучастником денежных средств 1 августа – в ту дату, когда обвиняемый даже по версии обвинения еще не состоял в группе лиц по предварительному сговору и даже не знал о ее существовании

Однако ответ следователя был предсказуем – ну да, наверно это лишнее, ну так суд вероятно исключит. Но что суд первой инстанции исключит, а что не исключит, понадеявшись на апелляцию (а та – на кассацию), я решил на своем подзащитном не проверять. Поэтому самый простой и очевидный путь, оставили на потом и пошли по более сложному

При подписании протокола ознакомления с делом (в порядке ст. 217 УПК РФ), заявили, что в принципе вопросов нет, но попросили приобщить одно маленькое (на 1 листе) ходатайство. Оно даже не следователю было адресовано, а прокурору, следователь даже и читать его не обязан был – приложил и забыл..

Ходатайство было о том, что дело необходимо вернуть следователю для проведения дополнительного расследования, ибо не установлено время совершения преступления (нельзя вступить в сговор на совершение группового преступления на день позже, чем оно совершено). Потому, что действительно – лишние части эпизодов, суд исключить из обвинения вправе. А вот вынести приговор по обвинению в том, что обвиняемый вступил в сговор на день раньше, чем указано в предъявленном ему обвинении – нет. В этом случае, если прокурор не вернет дело следователю, то уже суд вернет дело прокурору...

В итоге

Но прокурор мое ходатайство так и не увидел… Руководитель следственного органа, своим решением, вместо направления дела прокурору для утверждения Обвинительного заключения – возобновил расследование, дал указание перепредъявить обвинение. Визит неустановленного «курьера» к потерпевшему, который состоялся 1 августа, в обвинении более не фигурировал, соответственно сумма ущерба и гражданского иска тоже уменьшились

Бонус

Как ни странно, мы получили еще и бонус в виде исключения из обвинения по еще двум эпизодом аналогичных (но уже попадающих во временной период когда по версии следствия обвиняемый вступил в сговор с неустановленными соучастниками), частей эпизодов получения иными лицами денег от потерпевших. А это уже несколько миллионов рублей, на которые уменьшился ущерб и гражданские иски

А что с ходатайством?

Оно куда-то затерялось, никто не знает куда… Я бы мог распечатать еще раз, но поскольку оно перестало быть актуальным – зачем тратить бумагу и краску? Да и лень..

Следствие абсолютно само, без моих жалоб и ходатайств разобралось, приняло верное решение, исключило избыточные части обвинения, чем освободило суд от ненужных сомнений, а потерпевших – от необоснованных надежд на возмещение ущерба в размере, к коему мой доверитель отношения не имел

А при чем здесь я? Если смотреть материалы дела – совершенно не при чем. Сами, все сами...

Возможно самый ленивый

Адвокат по уголовным делам – Сергей Филиппов

КА «Альянс», Санкт-Петербург

+79516665126