Потерпевшая пожаловалась, им заинтересовалась полиция, доследственная проверка, возбуждение уголовного дела, следствие, согласие с особым порядком, меняющие друг-друга защитники в порядке ст. 51 УПК РФ, приговор, следственный изолятор… С матерью, которая воспитывала его одна, осужденный не делился своими неприятностями, дабы не расстраивать. Она узнала о случившемся только тогда, когда он уже был в Бутырке.
Хочу обратиться к молодым коллегам: если садитесь в дело в порядке ст. 51 УПК РФ – работайте, живите в согласии с совестью. А иначе не принимайте таких поручений. Мне понадобилось ровно 15 минут, чтобы установить номер телефона матери, которая доставила мне все документы, фигурирующие в предлагаемой для внимания мотивировке жалобы. Так мне надо было еще жалобу писать, а в суде адвокату, занятому там согласно ст. 51 УПК РФ, нужно было просто заявить соответствующее ходатайство и оценить информацию в прениях. И все! Не ленитесь, ребята. Вы же можете работать! Не позорьте профессию. Вот как я изложил апелляционную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам Мосгорсуда. Фамилии, естественно, в публикации изменены.
«Приговором от 22 января 2016 года, вынесенным в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением,
Петров Петр Петрович, 27 декабря 1990 года рождения, уроженец города Москвы, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: г. Москва, ХХХ, со средним специальным образованием, холостой, работающий менеджером в ООО ХХХ с 20.01.2016г., ранее не судимый, осужден по ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
При этом полностью удовлетворен гражданский иск потерпевшей о взыскании с осужденного в ее пользу в счет компенсации имущественного ущерба 40 000 рублей.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении этим же приговором изменена на заключение под стражу в зале суда.
Суд установил, что Петров П.П. совершил мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с причинением значительного ущерба потерпевшему, при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Не оспаривая применение особого порядка принятия судебного решения, полагаю приговор подлежащим отмене в виду существенного нарушения защитником в суде уголовно-процессуального закона, которое повлияло и могло повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения путем лишения гарантированного права подсудимого на получение квалифицированной юридической помощи. Выразилось это нарушение в бездействии защитника в поиске и доведении до суда сведений, которые могли быть использованы судом в пользу подсудимого. В связи с таким поведением защитника допущена несправедливость приговора (ст.317, пункты 2, 4 ст. 389.15 УПК РФ).
Согласно ст. 389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее личности осужденного.
К сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания, относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора. К таковым могут, в частности, относиться данные о состоянии его здоровья (пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года №58 «О практике назначения судами российской Федерации уголовного наказания»).
Как видно из прилагаемых документов, ходатайство об исследовании которых судом второй инстанции заявляется в настоящей жалобе, молодой, 25-летний осужденный, страдает диабетом типа I (инсулинозависимым диабетом). В связи с этим заболеванием Петров П.П. неоднократно госпитализировался для обследования и стационарного лечения в эндокринологическое отделение Московской городской больницы №ХХХ.
Об этом же известно и матери осужденного – Петровой И.Г., о допросе которой в апелляционной инстанции по обстоятельствам возникновения и течения заболевания сына ходатайствует защитник.
Согласно Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН № А/RES/61/225 от 20 декабря 2006 года «диабет является хроническим, изнурительным, требующим больших расходов и сопровождающимся тяжелыми осложнениями заболеванием, которое создает большую угрозу для семей, государств-членов и всего мира…».
Является общеизвестным, что при отсутствии ежедневных и многократных инъекций инсулина при диабете типа I, больные впадают в кому, быстро наступает их смерть.
Суд не располагал указанными сведениями о заболевании, которым страдает Петров П.П., в приговоре не указано это общеизвестное тяжкое заболевание, а имеется лишь неопределенное утверждение о наличии у него «заболеваний».
Имеющиеся в приговоре сведения без указания о наименовании заболевания не могут считаться юридически значимыми для определения наказания, поскольку не всякое заболевание может повлечь уголовно-правовые последствия и уголовно-процессуальные решения.
Не располагал суд и прилагаемыми к настоящей жалобе документами, исключительно положительно характеризующими Петрова П.П. по месту службы в армии, об исследовании которых в суде второй инстанции также ходатайствует защитник.
Приведенные доказательства являются новыми, они не были исследованы судом первой инстанции, что обусловлено указанным существенным нарушением в суде уголовно-процессуального закона. Нарушение заключается в отсутствии у подсудимой возможности пользоваться помощью защитника (ст. 389.17 УПК РФ) в результате неправомерного бездействия последнего в суде, лишь формально участвовавшего в уголовном судопроизводстве согласно ст. 51 УПК РФ, не принявшего вопреки требованиям статьи 48 Конституции РФ мер по реализации гарантированного права на получение подсудимым Петровым П.П. квалифицированной юридической помощи. Содержание такой помощи со стороны защитника должно было заключаться в выявлении и представлении суду для исследования данных о конкретном и действительно имеющемся у Петрова П.П. заболевании, а также о возможном летальном его исходе.
Иными словами, при оказании квалифицированной юридической помощи защитник обязан был сделать все от него возможное и обратить внимание суда на состояние здоровья Петрова П.П., а также донести до суда юридически значимую информацию по этому вопросу. Защитник имел к тому основания и возможность, но ничего не сделал.
В частности, при допросе на следствии 19 декабря 2016 года (л.д.88,89), обвиняемый Петров П.П. пояснил, что он-де, «тяжелых заболеваний не имеет». Как следует из протокола судебного заседания, защитник с материалами уголовного дела ознакомлен. В суде подсудимый пояснил, что у него «сахарный диабет». При таких обстоятельствах защитник обязан был принять меры к представлению в суд медицинских документов о фактическом заболевании Петрова П.П., которое, как оказалось, относится к наиболее тяжелому типу этого заболевания в виде инсулинозависимого диабета типа I.
Так должен был поступить защитник и потому, что Петров П.П. не является медиком, не имеет никакого высшего образования, в связи с чем не было никаких оснований доверять достоверности его мнения об отсутствии тяжести заболевания, не обратившись при этом, по крайней мере, к данным медицинского лечебного учреждения.
Поскольку защитник не донес до суда сведения о характере, тяжести и возможных тяжких последствиях заболевания Петрова П.П., суд пришел к выводу о том, будто есть основания «назначить наказание подсудимому только в виде реального лишения свободы».
Избежать такого вывода могло бы и не случившееся донесение защитником до суда данных судебной практики, в том числе международного суда. Согласно прилагаемому Постановлению ЕСПЧ от 15.01.2015 «Дело «Ногин» (Nogin) против Российской Федерации» (жалоба № 58530/08), в отношении осужденного, страдающего тяжелой формой инсулинозависимого диабета 1-го типа, в период содержания под стражей власти уклонились от «адекватного лечения его заболевания».
Таким образом, Петров П.П. фактически был беззащитным в суде, между тем обязанность представления суду доказательств для исследования в рамках оказания квалифицированной юридической помощи лежала именно на защитнике. Обусловлено это было и требованиями ст. 15 УПК РФ о состязательности сторон. Такие действия защитника по исполнению обязанности были особо значимыми и потому, что согласно ст.15 и ст. 316 УПК РФ на суд такая обязанность не возложена. Законом определено лишь то, что суд может исследовать обстоятельства, характеризующие личность подсудимого.
Свидетельствует о возможной, но не использованной эффективности действий защитника по созданию и донесению до суда обстоятельств, которые могут быть признаны последним смягчающими наказание, имевшее место уже после приговора по инициативе защитника-автора настоящей жалобы возмещение 27 января 2016 года потерпевшей 40 000 рублей, в связи с чем в расписке потерпевшей признано отсутствие претензий к Петрову П.П. Ничто не мешало участвовавшему в суде первой инстанции защитнику связаться с матерью подсудимого и решить этот вопрос до приговора таким же образом.
Как ничто не мешало защитнику озаботиться и представить суду документы, исключительно положительно характеризующие Петрова П.П. по службе в армии, что сделано только сейчас, документы приложены к настоящей жалобе.
При таких обстоятельствах, как полагаю, доказательства, которые не были исследованы судом первой инстанции (новые доказательства), могут быть приняты апелляционным судом, поскольку в настоящей жалобе обоснована невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от защитника-автора настоящей жалобы, и суд имеет основания признать эти причины уважительными для Петрова П.П., не обладающего юридическим познаниями и лишенного в суде квалифицированной юридической помощи, на получение которой он был вправе рассчитывать (часть 6.1. ст. 389.13 УПК РФ).
Указание в жалобе на неисполнение защитником-адвокатом профессиональных обязанностей не является нарушением адвокатской этики, поскольку согласно ч. 5 ст.15 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года (с последующими изменениями и дополнениями), отношения между адвокатами не должны влиять на защиту интересов участвующих в деле сторон. Адвокат не вправе поступаться интересами доверителя ни во имя товарищеских, ни во имя каких-либо иных отношений.
Как уже было отмечено, суд вынес несправедливый приговор, по которому назначено наказание, не соответствующее личности осужденного, без учета смягчающих наказание обстоятельств. Это нарушение судом закона находилось в прямой и непосредственной причинной связи с бездействием существенно нарушившего уголовно-процессуальный закон защитника, не обеспечившего предоставление Петрову П.П. квалифицированной юридической помощи. В суде это выразилось в непредставлении для исследования последнему указанных данных о состоянии здоровья Петрова П.П., о возмещении ущерба, а также прилагаемых документов о характеристике Петрова П.П. на службе в армии.
Согласно ст. 389.23 УПК РФ в случае, если допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор суда первой инстанции и выносит новое судебное решение. Суд апелляционной инстанции может устранить это нарушение, исследовав приложенные защитником к настоящей жалобе документы, а также результаты допроса матери осужденного по поводу тяжкого заболевания сына.
На основании изложенного, руководствуясь нормами Глав 40, 45.1. УПК РФ,
П Р О Ш У:
Исследовать приложенные к настоящей жалобе документы о заболевании осужденного Петрова П.П., о возмещении причиненного им ущерба, а также документы, характеризующие его по службе в армии.
Допросить в качестве свидетеля по обстоятельствам возникновения и течения заболевания Петрова П.П. его мать.
Отменить обвинительный приговор от 22 января 2016 года, вынесенный в порядке ст. 316 УПК РФ, отменить избранную меру пресечению в виде заключения под стражу, вынести обвинительный приговор с назначением Петрову П.П. наказания, не связанного с лишением свободы.
Приложения: 1. Копия расписки потерпевшей от 27.01.2016 о получении 40 000 рублей в качестве возмещения ущерба, причиненного Петровым П.П.
2. Распечатка Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН № A/RES/61/225 от 20 декабря 2006 года.
3. Копия выписки из истории болезни Петрова П.П. № 8260.
4. Копия выписки из истории болезни Петрова П.П. № 19747.
5. Распечатка Постановления ЕСПЧ от 15.01.2015 «Дело «Ногин» (Nogin) против Российской Федерации» (жалоба № 58530/08).
6. Копия учетно-послужной карточки Петрова П.П. из военного комиссариата.
7. Копия характеристики военнослужащего Петрова П.П.
8. Копия Благодарственного письма от 10 июня 2010 года родителям военнослужащего Петрова П.П. начальника штаба войсковой части 01418».