Преамбула
Врачей чаще всего привлекают к уголовной ответственности «вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей» по двум «неосторожным» статьям:
за причинение смерти (ч.2 ст. 109 УК РФ),
за причинение тяжкого вреда здоровью (ч.2 ст. 118 УК РФ).
Предусмотрительный адвокат всегда исходит из наихудшего прогноза для своего доверителя: не исключает того, что врач будет осужден. В таком случае остаётся последний бастион защиты: избежать назначения наказания (п. 8 ч.1 ст. 299 УПК РФ; п. 3 ч.5 ст. 302 УПК РФ).
Поэтому адвокат заранее создаёт условия для освобождения врача от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности (п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ). Задача состоит в том, чтобы «растянуть» сроки между днём «совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу» (ч.2 ст. 78 УК РФ).
Максимальным наказанием, предусмотренным для ч.2 ст. 109 УК РФ, является лишение свободы на срок до трёх лет, для ч.2 ст. 118 УК РФ — до одного года. В силу этого оба преступления относятся к небольшой тяжести (ч.2 ст. 15 УК РФ) и срок давности для освобождения от уголовной ответственности составляет два года (п. «а» ч.1 ст. 78 УК РФ).
Итак, у адвоката есть два года, в которые входит: период до возбуждения уголовного дела + предварительное расследование + судебное следствие в первой инстанции.
Какой пустячок! И не такого добивались!
На примерах из моей практики
Гарантированным способом достижения поставленной цели является производство комиссионной судебно-медицинской экспертизы по материалам дела в Российском центре судебно-медицинской экспертизы Минздрава РФ. Если получится, то желанные два года Вам обеспечены. И даже с лихвой!
Для этого надо сделать три шага.
Шаг первый
Назначить комиссионную экспертизу в бюро судебно-медицинской экспертизы той области, на территории которой расположено медицинское учреждение, где неудачно оказана медицинская помощь, и расследуется уголовное дело. Или в иной регион (выбирают, как правило, ближайший). Проведение комиссионной экспертизы в своём регионе и до обращения в РЦСМЭ не является обязательным и не прописано в законе, но объясняется здравым смыслом. Не может единственное в России федеральное государственное судебно-медицинское экспертное учреждение выполнять тысячи экспертиз по «врачебным» делам, когда в каждом субъекте РФ имеется собственное областное (краевое, республиканское и т.д.) бюро судебно-медицинской экспертизы! Проведение экспертиз в них позволяет в ряде случаев обойтись и без обращения в РЦСМЭ.
Шаг второй
Заключение экспертов из регионального бюро не даст оснований для привлечения врача к уголовной ответственности. Причины этого следующие.
► Врачи-лечебники, которых бюро привлекло «со стороны» для производства экспертизы, и «провинившиеся» врачи живут и работают в одном городе. Врачебное сообщество областного центра пронизано тысячами взаимных связей, в том числе не публичных и не противоречащих ст. 70 УПК РФ:
«2. Эксперт не может принимать участие в производстве по уголовному делу:
1) при наличии обстоятельств, предусмотренных статьей 61 настоящего Кодекса. Предыдущее его участие в производстве по уголовному делу в качестве эксперта или специалиста не является основанием для отвода;
2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей;
3) если обнаружится его некомпетентность».► В производстве экспертизы участвуют врачи таких же специальностей, что оказывали медицинскую помощь. Врачей одной специальности связывают ещё более тесные узы. Хирург, привлечённый в качестве эксперта, не подпишет выводы, «обвиняющие" хирурга из своего круга общения.
► Служебная, финансовая и прочая зависимость главного врача больницы от местного департамента (министерства) здравоохранения. Они все вместе и порознь заинтересованы в благополучии на зоне своей ответственности, в том числе в «удобных» показателях медицинской статистики.
► Если медицинский случай обсуждается на уровне больницы и местного департамента здравоохранения, то участники разбирательств «посадить» коллегу не хотят, так как «а вдруг завтра я сам окажусь в такой же ситуации?». Поэтому протоколы и акты ведомственных проверок составляются с оглядкой на эти обстоятельства. Не способствуют обвинительному задору следователя акты проверки Росздравнадзора и заключения медицинских страховых организаций.
Всё это и лежит в основе несокрушимой врачебной корпоративности/солидарности.
Цель следователя — «загнать» дело в суд. Это не получится при отсутствии «обвинительных» выводов. Защитник, используя эту экспертно-следственную зависимость, устно объясняет следователю указанные обстоятельства (см. выше), а письменно ходатайствует о назначении повторной экспертизы и именно в РЦСМЭ: «Это же высшая экспертная инстанция! Там объективно разберутся!». Как правило, потерпевший и его представитель придерживаются такого же мнения.
Следователь соглашается и направляет в РЦСМЭ запрос типа «проводите ли такие экспертизы?». Получает положительный ответ за подписью директора: «да, проводим». Далее в пространном письме на двух страницах излагается устрашающая информация, направленная на то, чтобы отговорить следователя от задуманного:
«Ориентировочный срок начала производства повторной судебно-медицинской экспертизы в отношении <информация скрыта> по материалам уголовного дела № <информация скрыта>, возбуждённого по ч.2 ст. 109 УК РФ, значительно не ранее двадцати четырёх месяцев после поступления всех необходимых для ответов на поставленные вопросы материалов. Длительность производства экспертизы составит не менее трёх-шести месяцев. При этом на наш адрес будет необходимо предоставить оригиналы всех материалов уголовного дела, а также оригиналы медицинских документов, гистологический архив». Итак, РЦСМЭ гарантирует искомые два года. Защитнику только этого и надо!
Письмо объясняет безысходность перегруженностью экспертного учреждения:
«Указанный срок связан с тем, что в настоящее время в ФГБУ «РЦСМЭ» Минздрава России поступает большое количество экспертиз по материалам уголовных и гражданских дел, а также по материалам проверок, число которых многократно превышает экспертные возможности штатного состава Центра, в связи с чем в ФГБУ «РЦСМЭ» Минздрава России сложилась фактическая многомесячная, значительно более полутора-двух лет, очередь на производство судебно-медицинских экспертиз».
Эта многолетняя (ещё со времён СССР!) и неизлечимая болезнь высшей экспертной инстанции. Все хотят припасть к столичному роднику экспертной истины!
Но письмо не только гарантирует и объясняет, но и стращает следователя неприятными последствиями:
"... выполнение … экспертизы… в разумный срок невозможно, что не соответствует требованиям ст. 6.1 УПК РФ .… сообщаю Вам, что письмом Первого заместителя Председателя Следственного комитета Российской Федерации генерал-полковника юстиции В.И. Пискарёва … сказано, что непродуманные решения следователей о поручении производства экспертизы в ФГБУ «РЦСМЭ» Минздрава России приводят непредвиденному увеличению процессуальных сроков расследования". Предлагается выход из этой ситуации:
"… прошу Вас, для соблюдения разумных сроков расследования уголовного дела, и исключения ухода от возможной ответственности виновных лиц, рассмотреть вопрос об обращении в экспертные учреждения <информация скрыта> области и <информация скрыта> федерального округа… письмом … В.И. Пискарёва с целью сокращения сроков предварительного следствия, предложено организовать проведение судебно-медицинских экспертиз в соседних субъектах Российской Федерации".В действительности, предлагаемый выход является для следователя тупиковым. По следующим причинам.
► Ближайшие регионы также перегружены экспертной работой, как и ваш.
► «Смежники» не заинтересованы в бесплатном выполнении трудоёмкой экспертизы.
► Может оказаться, что в соседнем регионе судебно-медицинская служба находится на более низком уровне. В таком бюро охотно продублируют предыдущее заключение в пользу «подозреваемого» врача, что не устроит следователя.
В ответе зачем-то упоминается о межбюджетных взаимоотношениях:
«… судебно-медицинские экспертизы по материалам уголовных дел по постановлениям следственных органов выполняются исключительно за счёт средств федерального бюджета». Но закон не предусматривает платность проведения таких экспертиз.
Выплата вознаграждения эксперту и экспертному учреждению не предусмотрена, так как считается, что экспертиза выполняется в порядке служебного задания (пункты 4 и 7 ч.2 ст. 131 УПК РФ; Положение о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу..., п. 22, утв. Постановлением Правительства РФ № 1240 от 01.12.2012). Это же подтверждается Федеральным законом № 73-ФЗ от 31.05.2001 «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»:
«Статья 37. Финансирование судебно-экспертной деятельности
Государственные судебно-экспертные учреждения вправе проводить на договорной основе экспертные исследования для граждан и юридических лиц, взимать плату за производство судебных экспертиз по гражданским и арбитражным делам, делам об административных правонарушениях».Сам РЦСМЭ позиционирует платность услуг только по гражданским делам и делам об административных правонарушениях. Интересно, что прейскурант предусматривает выполнение комиссионных экспертиз (!) по адвокатским (!!) запросам (!!!).
Согласование с экспертным учреждением производства экспертизы законом не предусмотрено. Поэтому Вы можете пропустить шаг второй и сразу назначить экспертизу в РЦСМЭ. Будете избавлены от «страшилки», которая может отпугнуть следователя и потерпевшего.
Шаг третий
Обратите внимание, что директор РЦСМЭ предупреждает и просит, но не отказывает в производстве экспертизы.
У РЦСМЭ есть все специальные условия для этого:
► лицензия на судебно-медицинскую деятельность,
► в перечень выполняемых исследований и экспертиз включены экспертизы по материалам дела,
► судебно-медицинские эксперты всех профилей,
► возможность привлечения к производству экспертизы врачей любых специальностей и самой высочайшей квалификации (Москва!),
Таким образом, РЦСМЭ не «вправе возвратить без исполнения постановление о назначении судебной экспертизы и материалы, представленные для ее производства», по признакам ч.3 ст. 199 УПК РФ. Перегруженность экспертного учреждения и длительность производства экспертиз законом игнорируются.
Этим и надо защитнику воспользоваться!
Если следователь не испугался последствий и назначил повторную экспертизу в РЦСМЭ, то он получит уведомление о том, что экспертиза принята к исполнению, поставлена на очередь, её производство будет начато примерно через два года и продлится около полугода.
Прекрасно! Следователь, «провинившийся» врач и его адвокат получили длительную передышку. Лишь через 2,5 года появится заключение экспертов, после чего события будут развиваться
По двум вариантам
Вариант первый
Сначала спрогнозируем наихудшее. Врач совершил грубейшую, легко доказуемую ошибку и эксперты дали заключение в пользу потерпевшего. Врача осудят, но без назначения наказания. Так как истекли сроки привлечения к уголовной ответственности (см. преамбулу).
Вариант второй
Заключение повторной экспертизы из РЦСМЭ не даст оснований для привлечения врача к уголовной ответственности. Как не дало и региональное. Почему? Ведь «местечковые» факторы (см. выше) в Москве не действуют.
Да, это так. Но на первый план выходят другие.
► Чтобы выявить действия (бездействие) врача, причинившие тяжкий вред здоровью и (или) смерть, и обосновать это, требуются приличные интеллектуальные усилия и немало времени. Всегда легче сделать вывод о том, что:
√ таковые действия не обнаружены,
√ установить не представляется возможным,
√ медицинская помощь оказана своевременно, правильно и в полном объёме,
√ не нарушены нормативы — порядки оказания медицинской помощи, стандарты медицинской помощи, клинические рекомендации, протоколы лечения, национальные стандарты (ГОСТ), профессиональные стандарты, должностные инструкции и пр. И это универсальная правда на все времена! Нормативы невозможно нарушить, так как ни один из них не может предусмотреть конкретику исследуемой медицинской ситуации и прописать врачу оптимальные действия, да ещё в обязательной форме. Для подавляющего большинства заболеваний и травм, в том числе самых распространённых, нормативы просто отсутствуют. Нет норматива и по ведению истории болезни, которая является основным объектом экспертизы. Врач ничего не нарушит, если будет заполнять историю болезни «как придётся».
► Интеллектуальный вклад эксперта материально не стимулируется. Такая система оплаты труда ещё не придумана! А москвичи первыми и ещё в Советском Союзе освоили «бег на месте» как способ отрабатывания бюджетного оклада.
► Привлечённые врачи — это авторитеты с высоким должностным, публичным и материальным положением. Поэтому участие в производстве экспертизы — для них это случайная разовая скучная нагрузка к их многочисленным обязанностям. Формирует заключение судебно-медицинский эксперт (эксперт-организатор, см. Федеральный закон № 73-ФЗ от 31.05.2001 «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ», ст. 21). Привлечённые члены комиссии иногда являются равнодушными подписантами.
Дальнейшее процессуальное поведение следователя прогнозируемо. Поэтому «преследуемый врач» и его защитник могут спать спокойно. Поддерживаемый начальством, следователь будет назначать повторные экспертизы и в разные регионы (с кем удастся договориться!). В надежде на «нужное» заключение. Не получится, так как над «новыми» экспертами нависает дамоклов меч двух предыдущих экспертиз. Наибольшую остроту мечу придаёт непререкаемое заключение из самой высшей экспертной инстанции — РЦСМЭ.
Меня «восхищает» отчаянное упорство следственного комитета. Известны «врачебные» дела, которые расследуются 3-4 года. В каждом из них назначена уже четвёртая (!) экспертиза. Все предыдущие заключения не дали оснований для привлечения лечащего врача к уголовной ответственности. Следователи, чтобы не попасть с такими сроками в Москву (для продления), манипулируют известными приёмами:
► «отказ в возбуждении уголовного дела (прекращение уголовного преследования) — возбуждение уголовного дела» (ст. 212-ст. 214 УПК РФ),
► «приостановление предварительного следствия — возобновление» (ст. 208-ст. 211 УПК РФ).
Даже если случится «страшное» и вопреки нескольким заключениям в пользу «преследуемого» врача:
► «новые» эксперты изваяют заключение с противоположными выводами,
► следователь уговорит прокурора подписать обвинительное заключение,
► суд при столь противоречивых доказательствах постановит обвинительный приговор,
то наказание не будет назначено. В связи с истечением срока давности (см. преамбулу).
Вы же этого добивались, адвокат?